Danıştay 5. Daire E.2025/940 K.2025/2245

İstemin Özeti

686 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin eki listede ismine yer verilmek suretiyle kamu görevinden çıkarılan davacı tarafından, göreve iade talebiyle OHAL İşlemleri İnceleme Komisyonuna yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... tarih ve .. sayılı işlemin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kaldığı özlük haklarının iadesine, parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen ... İdare Mahkemesinin... tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi... İdare Dava Dairesinin...tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

Temyiz İsteminde Bulunan Davacının İddialarının Özeti: Masumiyet karinesi ve hukuk devleti ilkesine aykırı hareket edildiği, yargılamanın "non bis in idem" ilkesine uygun olarak yürütülmesi gerektiği, hiç kimsenin işlendiği zaman suç olarak düzenlenmeyen eylemlerden dolayı cezalandırılamayacağı, Anayasa'nın 15. ve 121. maddeleri uyarınca OHAL döneminde sadece OHAL'in gerektirdiği ölçüde ve OHAL'e neden olan konularla ve OHAL süresiyle sınırlı geçici tedbirlerin alınabileceği, 19/07/2018 tarihinde OHAL uygulamasına son verildiği ve kamu görevinden çıkarılma işleminin yasal dayanağının ortadan kalktığı,

Devlet'e olan sadakat yükümlülüğüne aykırı hareket ettiğine dair hiçbir somut delilin bulunmadığı, hiçbir yargısal güvence sunulmadan tamamen keyfi olarak ve sivil ölüme yol açan bir ceza verilmesinin hukuka aykırı olduğu, ByLock programını kullanmadığı, ByLock'un münhasıran FETÖ/PDY'nin bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olduğu iddiasının temelsiz olduğu, ByLock programının dijital platformda dağıtılan bir program olduğu,

ByLock verilerinin delil olarak kullanılamayacağı, Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi tarafından Yüksel Yalçınkaya / Türkiye (Başvuru No:15669/20 sayılı) kararında belirlenen ilkelerin mevcut davada uygulanması gerektiği, dava konusu işlem ile Anayasa ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi'nde güvence altına alınan adil yargılanma hakkının, savunma hakkının, gerekçeli karar hakkının, özel hayata ve aile hayatına saygı hakkının, şeref ve itibara saygı hakkının, çalışma hakkının, emeklilik hakkının, eğitim hakkının, mülkiyet hakkının, kanunsuz suç ve ceza olmaz ilkesinin, suç ve cezaların şahsiliği ve geçmişe yürümezliği ilkelerinin,

ölçülülük ilkesinin, çelişmeli yargılama ilkesinin, silahların eşitliği ilkesinin, bağımsızlık ilkesinin, masumiyet karinesinin, ayrımcılık yasağının, "non bis in idem" ilkesinin ihlal edildiği, çekirdek haklara müdahale edildiği, kamu görevinden çıkarılmasının milletlerarası hukuktan doğan yükümlülüklere açıkça aykırılık teşkil ettiği belirtilerek Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği iddia edilmektedir.

Davalı İdarenin Savunmasının Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

Danıştay Tetkik Hakimi : ... Düşüncesi : İdare Dava Dairesi kararının gerekçe eklenmesi suretiyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 334. maddesi uyarınca adli yardım talebi daha önce kabul edilmiş olan davacının, aynı Kanun'un 335. maddesinin 3. fıkrasında yer alan ''adli yardım hükmün kesinleşmesine kadar devam eder'' düzenlemesi gereğince temyiz aşamasındaki adli yardım talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilerek gereği görüşüldü:

Bölge idare mahkemesi idare dava daireleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkün olup, davacı tarafından ileri sürülen hususlar bunlardan hiçbirine uymamaktadır.

Bununla birlikte, yargılama süreci devam eden ceza davasının davacı aleyhine bir durum olarak değerlendirilmesi "masumiyet karinesi" gereğince mümkün olmayıp, ceza mahkemesi kararından bağımsız olarak, ceza yargılaması sırasında elde edilen delillerin, ilgililerin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak veya irtibat düzeyinde bir ilişkisinin olup olmadığının belirlenmesi noktasında ayrıca değerlendirilmesi gerektiği açıktır.

Davacı hakkında yürütülen ceza yargılaması neticesinde, ...

Ağır Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararında yer alan; ''... sanığın adına kayıtlı olan ... ve ... nolu GSM hatlarında bylock programının kullanıldığı, ... nolu hattan 225 defa Bylock sunucularına ait IP'lere iletişim kaydının bulunduğu, ... nolu hattan 5603 defa Bylock sunucularına ait IP'lere iletişim kaydının bulunduğu, telefon hattının ByLock sunucuları ile iletişim kaydı olduğu dönemlerde Erzurum ve Van ilindeki çeşitli adreslerde kurulu olan baz istasyonlarından sinyal alınarak iletişim kurulduğu tespit edildiği,

Bylock kullanılan telefon hatlarının GSM ve GPRS bağlantısı ile ınternet trafik kayıtları (CGNAT)'ın tam olarak eşleştiği, HIS-CGNAT ve GPRS BAZ istasyonu kayıtlarının teknik olarak birbiriyle uyumlu olduğu, FETÖ/PDY terör örgütünün ByLock haberleşme programını sadece sadakatlerinden emin olduğu üyelerine kurdurduğu, bu uygulamanın örgütsel amaçlarla oluşturulduğu, örgüt üyelerinin gizli bir şekilde haberleşebilmesi için yüklendiği ve bu amaçla kullanıldığı, program üzerinden gerçekleştirilen haberleşmenin belirli bir süre geçtikten sonra herhangi bir işleme gerek duyulmaksızın otomatik olarak silindiği,

uygulamanın olası bir adli işlem sonucunda cihaza el konulması durumunda verilere erişimi engelleyecek şekilde kurgulandığı, buna göre sanığın FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün örgüt içi gizli haberleşme programı olan ByLock programını User ID numarası üzerinden kullandığı, sanık hakkında tespit edilen bilgilerin ByLock tespit değerlendirme tutanaklarında belirtilen bilgiler ile uyumlu olduğu,

dolayısıyla sanığın, sadece FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarınca haberleşme aracıyla kullanıldığı bilinen bu programı ByLock User-ID numarası almak suretiyle sisteme dahil olup ancak bir örgüt üyesinin sahip olabileceği gizli haberleşme imkânına kavuştuğu, bu program aracılığıyla örgütsel nitelikte görüşmeler gerçekleştirdiği ve örgütün hiyerarşik yapısına dâhil olduğu noktasında şüphe kalmadığından sanığın ByLock kullanıcısı olduğu yönünde kesin kanaate varıldığı,

Ankara Cumhuriyet Başsavcılığımızca FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün Jandarma Genel Komutanlığı mahrem hizmetler yapılanmasının tespit ve deşifresine yönelik olarak gerçekleştirilen operasyon kapsamında.

19/08/2016 tarihinde İstanbul İlinde yakalananan FETÖ/PDY terör örgütünün sözde Jandarma mahrem yapılanmasında "Marmara bölge temsilcisi" olarak faaliyet yürüten, "...", "..." ve "..." kod ... isimli şüphelinin ikametinde yapılan aramada; ele geçirilen SD kart içerisinde sanığın isminin de bulunduğu, dosya içeriğinde tabloda 3237 kayıt ID ile veri girişi yapılan ve ATM'si yapılan mahrem imamın sanık olduğu, ATM'nin 25/11/2015 tarihinde yapıldığı, denetlemede -1, 01 rakamsal değerler girilerek açıklama kısmına “TEMİZ” olarak veri girişinin yapıldığı,

843 kayıt ID si ile veri girişi yapılan ve ATM'si yapılan mahrem imamın yine sanık ... olduğu, ATM'nin 18.05.2014 tarihinde yapıldığı, denetlemede -1, 0 1 rakamsal değerler girilerek açıklama kısmına “PROBLEM YOK” olarak veri girişinin yapıldığı, 371 kayıt ID ile veri girişi yapılan ve ATM'si yapılan mahrem imamın sanık olduğu, ATM'nin 12/01/2014 tarihinde yapıldığı, denetlemede -1, 0, 1 rakamsal değerler girilerek açıklama kısmına “PROBLEM YOK” olarak veri girişinin yapıldığı, “SVLATM” isimli tabloda bulunan updt, recuser, atmyapan, müeyyide isimli veri başlıklarında 32041 Hizmet ID si ile ...

Kod, 22034 Hizmet ID ile ... Kod isimli mahrem imamların bulunduğu, 32041 Hizmet ID ile belirtilen ... KOD isimli mahrem imamın..., 22034 Hizmet ID ile belirtilen ...KOD isimli mahrem imamın ... olduğu, elde edilen bilgilere göre sanığın ...kod adı ile FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün jandarma mahrem yapılanmasında yer aldığının anlaşıldığı,

askeri mahrem yapılanma içerisinde yer alarak askeri örgüt içerisinde sözde üst yöneticilerinden aldığı talimatlar doğrultusunda sorumlu oldukları askeri personel ile görüştüğü, onları takip ettiği, almış olduğu himmetleri bir üstündeki yöneticiye ilettiği, onlarla toplantılar yaptığı, tüm yapmış olduğu bu faaliyetler sonucunda elde ettiği bilgileri program dahilinde veri girişi yapılmak üzere örgüt içerisinde sözde bir üst konumdaki yöneticiye ilettiği, tanık ... beyanında 2011 yılında Patnos Jandarma Komando Taburuna tayininin çıktığını, Balıkesir ilinde görüştüğü mahrem imamın kendisini sanık ... ile tanıştırdığını,

...'in de Patnos ilçesinde kendisini ... ile tanıştırıp bu kişinin kendisi ile ilgileneceğini söylediğini beyan ettiği, tanık ... beyanında sanık...'i tanıdığını, kendisinin yapı içerisinde Erzurum'da memurlardan sorumlu öğretmen pozisyonunda görev yaptığını, sanığın yapı içerisinde olduğunu bildiğini, sanık ile 2013 yılı içerisinde bazen telefonla bazen dışarda yüz yüze görüştüklerini, sanık ile görüştüğü dönemlerde astsubaylardan sorumlu olarak görev almadığını, sanığın kendisine memurlarla ilgileneceğimi söylediğini, memurlara nasıl davranması gerektiğine ilişkin talimatlar verdiğini beyan ettiği,

tanık ... beyanında sanık ...'i kod adıyla tanıdığını, emniyette yaptığı fotoğraf teşhisinde ... kod adıyla bildiği kişinin sanık ... olduğunu öğrendiğini, sanığın Van, Muş, Bitlis bölgesindeki Jandarma yapılanmasında en son abi olarak görev yaptığını, 2013 yılından 2015 yılı sonlarına kadar ... kod adlı sanığın Erzurum Büyük Bölgenin İstihbarat temsilcisiydi (BİM) olarak yapı içerisinde görev aldığını, kendisinin ise ...kod isimli sanığın altında Van, Muş, Bitlis illerinden sorumlu istihbarat mesulü olarak örgüt yapılanmasında görev yaptığını, sanık ile ByLock, Tango ve Viber programları üzerinden mesajlaştıklarını beyan ettiği,

tanık ... beyanında sanığı örgüt yapılanmasında Erzurum bölge sorumlusu olarak bildiğini, sanığın kendisine örgütten ayrıldığı takdirde şefkat tokadı yiyeceği şeklinde tehdit ettiğini beyan ettiği, tanık... beyanında sanık ile Erzurum'da görev yaptığı dönemde tanıştıklarını, sanığın o dönem ... kod ismini kullandığını, sanık ile birlikte örgütün mahrem yapılanmasında müdür yardımcısı olarak çalıştıklarını, sanığın Erzurum ve Ağrı illerinden sorumlu olduğunu, sonrasında sanığın tayinin Van'a çıktığını, sanığın burada bilgi işlem mesulü olarak görev yaptığını,

sanık ile birlikte birçok kez sohbet toplantılarına katıldıklarını beyan ettiği..." tespitleri, bakılmakta olan dava dosyasında yer alan diğer tespitler ile birlikte değerlendirildiğinde, davacının FETÖ/PDY silahlı terör örgütü ile iltisak ve irtibatının bulunduğu sonucuna varılmıştır.