Danıştay 6. Daire E.2022/3732 K.2022/7909

Dava konusu istem: Balıkesir İli, Ayvalık İlçesi, … pafta, … ada, … parsel sayılı taşınmaz üzerinde bulunan yapının denetim görevini üstlenen … Denetim Limited Şirketinde inşaat mühendisi ve kontrol elemanı olarak görev yapan davacının, yapı denetim faaliyetini 4708 sayılı Yapı Denetimi Hakkında Kanunun 2. maddesinin (c) ve (g) fıkralarında öngörülen esaslara uygun olarak yerine getirmediğinden bahisle, aynı Kanunun 8. maddesi gereğince denetim faaliyetinin bir (1) yıl süre ile durdurulmasına ilişkin … tarih ve …. sayılı işlemin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Davanın reddi yolundaki İdare Mahkemesi kararının Danıştay Altıncı Dairesinin 27/11/2018 tarih ve E:2015/10746, K:2018/9768 sayılı kararıyla bozulması üzerine bozma kararına uyularak, dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Temyiz edilen kararın, usul ve hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile mahkeme kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Altıncı Dairesince, 29/10/2021 günlü, 31643 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 85 sayılı Cumhurbaşkanlığı Kararnamesinin 1. maddesi uyarınca, 1 sayılı Cumhurbaşkanlığı Teşkilatı Hakkında Cumhurbaşkanlığı Kararnamesinin Altıncı Kısmının Dördüncü Bölümünün başlığı "Çevre, Şehircilik ve İklim Değişikliği" şeklinde değiştirildiğinden, husumetin Çevre ve Şehircilik Bakanlığı yerine Çevre, Şehircilik ve İklim Değişikliği Bakanlığına yöneltilmesine karar verilerek, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Balıkesir İli, Ayvalık İlçesi, … pafta, … ada, … parsel sayılı taşınmaz üzerinde bulunan yapının denetim görevini üstlenen … Yapı Denetim Limited Şirketinde inşaat mühendisi ve kontrol elemanı olarak görev yapan davacının, yapı denetim faaliyetini 4708 sayılı Yapı Denetimi Hakkında Kanunun 2. maddesinin (c) ve (g) fıkralarında öngörülen esaslara uygun olarak yerine getirmediğinden bahisle, aynı Kanunun 8. maddesi gereğince denetim faaliyetinin bir (1) yıl süre ile durdurulmasına ilişkin … tarih ve … sayılı davalı idare işlemi tesis edilmiştir. Bunun üzerine bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun ''Temyizen verilen karar üzerine yapılacak işlem'' başlıklı 50. maddesinin 2. fıkrasında; ''Temyiz incelemesi sonucunda verilen bozma kararı üzerine ilgili merci, dosyayı öncelikle inceler ve varsa gerekli tahkik işlemlerini tamamlayarak yeniden karar verir.'', 3. fıkrasında; ''Bölge idare mahkemesi, Danıştayca verilen bozma kararına uyabileceği gibi kararında ısrar da edebilir.'',4. fıkrasında; ''Danıştayın bozma kararına uyulduğu takdirde, bu kararın temyiz incelemesi, bozma kararına uygunlukla sınırlı olarak yapılır.'' 5. fıkrasında; ''Bölge idare mahkemesi,

bozmaya uymayarak kararında ısrar ederse, ısrar kararının temyizi hâlinde, talep, konusuna göre Danıştay İdari veya Vergi Dava Daireleri Kurulunca incelenir ve karara bağlanır. Danıştay İdari ve Vergi Dava Daireleri Kurulları kararlarına uyulması zorunludur.'' düzenlemelerine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosyanın incelenmesinden. İdare Mahkemesince verilen denetim görevini mevzuata uygun olarak yerine getirmeyen davacı hakkında 4708 sayılı Kanun’un 8.maddesi uyarınca denetim faaliyetinin 1 yıl süreyle geçici olarak durdurulmasına ilişkin işlemin hukuka ve mevzuata uygun olduğu gerekçesiyle davanın reddi yolundaki kararın, Danıştay Altıncı Dairesinin 27/11/2018 tarih ve E:2015/10746, K:2018/9768 sayılı kararıyla;

işlemin tesis edildiği tarihte yürürlükte bulunan 4708 sayılı Yasa'nın 8.maddesinde 23/04/2015 tarihinden itibaren geçerli olacak şekilde yapılan değişiklik ile yapı denetim şirketlerinde görev yapan denetçi mimar ve mühendislerin denetim faaliyetinin yasaklanabileceği yönelik bir hükme yer verilmediği, başka bir deyişle davacının iddia edildiği gibi 4708 sayılı Yasa'nın 2. maddesinin (c) ve (g) fıkralarının ihlal edilmesi halinde dahi 23/04/2015 tarihinden itibaren 4708 sayılı Yasa kapsamında bir yaptırım uygulanamayacağı gerekçesiyle bozulduğu;

kararın düzeltilmesi istemiyle yapılan başvurunun reddine ilişkin Dairemizin 24/02/2021 tarih ve E:2019/13792, K:2021/2561 sayılı kararında ise, lehe hükümlerin uygulanabilmesi için değişiklikten önceki kanun hükmü uyarınca faaliyetin durdurulması yaptırımının uygulanmamış olması gerekmekte olup, mahkemece yapılacak araştırma sonucunda idari yaptırımın uygulanıp uygulanmadığının tespiti üzerine şayet davaya konu yaptırım hiç uygulanmamışsa, ya da uygulanması tamamlanmamışsa davacı hakkında lehe hükümler içeren yürürlükteki Kanuna göre işlem tesis edilmesi gerektiğinden dava konusu işlemin iptaline karar verilmesi gerektiği,

idari yaptırımın tamamen uygulanmış olması halinde ise, yeni düzenleme lehe hükümler içerse bile buna göre yeniden bir idari yaptırım işlemi tesis edilemeyeceğinden, diğer bir ifade ile lehe hükümlerin infazı tamamlanmış yaptırımlara uygulanma imkanı bulunmadığından işlemin tesis edildiği tarihte yürürlükte bulunan Kanun hükümlerine göre uyuşmazlığın çözümlenmesi, bu durumda da eyleme karşılık tesis edilen işlem hukuka uygun bulunduğundan davanın reddine karar verilmesi gerektiği belirtilmiştir.

Bu durumda, Dairemizin yukarıda anılan temyiz ve karar düzeltme istemleri üzerine verilen kararları dikkate alınarak, mahkemece idari yaptırımın uygulanıp uygulanmadığının tespiti için araştırma yapılarak sonucuna göre karar verilmesi gerekirken, bu yönde araştırma yapılmadan verilen temyize konu İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

KARŞI OY (X)

Kararın düzeltilmesi istemiyle yapılan başvurunun reddine ilişkin Dairemizin 24/02/2021 tarih ve E:2019/13792, K:2021/2561 sayılı kararındaki karşı oyda belirtilen gerekçelerle Mahkeme Kararının bozulması gerektiği oyuyla çoğunluk kararına katılmıyorum.