Danıştay 7. Daire E.2023/1613 K.2024/5444

Dava konusu istem: Serbest muhasebeci mali müşavir olan davacı adına, muhasebeciliğini yaptığı ... Petrol Ürünleri Kimya Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi hakkında düzenlenen ... sayılı vergi tekniği raporuna istinaden, organizasyon kapsamında sahte belge düzenleme/kullanma ve madeni yağların akaryakıt yerine kullanılmak üzere 10 numara yağ olarak satılması fiiline iştirak ettiğinden bahisle, 2016 yılının Ocak ilâ Aralık dönemlerine ilişkin olarak re'sen tarh edilen özel tüketim vergisi üzerinden kesilen vergi ziyaı cezasının iptali istemiyle dava açılmıştır.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla; serbest muhasebeci mali müşavirlerin müşterek ve müteselsil sorumluluğundan söz edilebilmesi için, yaptıkları veya yapmaları gereken işler dolayısıyla imzaladıkları beyannamelerde yer alan bilgilerin defter kayıtlarına, bu kayıtların da dayanağını teşkil eden belgelere uygun olmaması, bu uyumsuzluk neticesinde de vergi kaybının oluşmasının icap ettiği, beyannamelerin dayanağı belgelerin gerçek mahiyetinin bilinebilmesi için gerekli olan kapsamlı bir araştırma ve inceleme yetkilerinin bulunmadığı,

muhasebe standartları ve defter-belge düzenine aykırı fiillerin 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun mükerrer 227. maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, olayda, vergi tekniği raporunda yer alan tespitlerin davacının fiillere doğrudan iştirak ettiğini açık ve somut olarak ortaya koymaktan uzak olduğu,

bu durumda, organizasyon kapsamında sahte belge düzenlenmesi/kullanılması ve madeni yağları akaryakıt yerine kullanılmak üzere 10 numara yağ olarak satılması fiillerine iştirak ettiği hususu somut ve yeterli tespitlerle ortaya konulamayan davacı adına kesilen vergi ziyaı cezasında hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu kararın hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'İN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan kararın onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Yedinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

(X) KARŞI OY

Temyiz başvurusu, serbest muhasebeci mali müşavir olan davacı adına, muhasebeciliğini yaptığı ... Petrol Ürünleri Kimya Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi hakkında düzenlenen vergi tekniği raporuyla organizasyon kapsamında sahte belge düzenleme/kullanma ve madeni yağların akaryakıt yerine kullanılmak üzere 10 numara yağ olarak satılması fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2016 yılının Ocak ilâ Aralık dönemlerine ilişkin özel tüketim vergisi üzerinden kesilen vergi ziyaı cezasının iptaline ilişkin davayı reddenen Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması istemiyle yapılmıştır.

213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 344/1. maddesinde; 341. maddede yazılı hallerde vergi ziyaı sebebiyet verildiği takdirde, mükellef veya sorumlu hakkında ziyaa uğratılan verginin bir katı tutarında vergi ziyaı cezası kesileceği, 2. fıkrasında vergi ziyaına 359. maddede yazılı fiillerle sebebiyet verilmesi halinde bu fiillere iştirak edenlere ise bir kat olarak uygulanacağı kuralına yer verilmiş, "Cezalarda İndirim" başlıklı 360. maddesinde ise; 359. maddede yazılı suçların işlenişine iştirak eden suç ortaklarının bu suçların işlenmesinde menfaatini bulunmaması halinde Türk Ceza Kanunu'nun suça iştirak hükümlerine göre hakkında verilecek cezanın yarısının indirileceği belirtilerek, cezalara iştirak hususunda Ceza Kanunu hükümlerinin esas alınacağı vurgulanmıştır.

Olayda, davacının muhasebecilik hizmeti sunduğu ... Petrol Ürünleri Kimya Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda; ...

Petrol Ürünleri İmalat Otomobil Nakliyat İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi yetkilisinin beyanından hareketle, faturalar ve sevk irsaliyeleri, yasal defterlerin düzenlenmesinin, muhafazasının takip edilmesinin davacı tarafından yürütüldüğü ve bu süreçte organizasyon kapsamındaki diğer firmalara da aynı hizmeti sunduğu görülmekle, firmalar arasında gerçek anlamda mal ve hizmet ifası gerçekleşmediği, sahte fatura organizasyonun başının da, mali müşavir sıfatıyla davacının olduğu,

bu bakımdan organizasyon kapsamında gerçek anlamda fatura ve sevk irsaliyesi tanzim edilmediği de nazara alındığında 213 sayılı Kanun'un ve 4 sıra nolu SM, SMMM ve YMM Kanunu Genel Tebliğ hükümleri uyarınca söz konusu hususların davacının mesleki sorumluluğunu gerektirmesinin yanında organizasyon kapsamında işlenen fiillere iştirak ettiğini gösterdiği, dolayısıyla dava konusu vergi ziyaı cezasında hukuka aykırılık bulunmadığından, Vergi Dava Dairesi kararının bozulması gerektiği oyuyla karara katılmıyorum.