Danıştay 8. Daire E.2020/506 K.2021/3461

Dava konusu istem: İzmir Rüştü Ünsal Polis Meslek Yüksekokulu Müdürlüğünde öğrenci adayı olan davacının sağlık yönünden giriş şartlarını haiz olmadığının anlaşılması nedeniyle Polis Meslek Yüksekokulu Müdürlüğünden ilişiğinin kesilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı Polis Akademisi Başkanlığı işleminin iptali istemidir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:…, K:… sayılı kararda; Ankara Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesi Sağlık Kurulu'nca, hakkında "Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrencisi Olamaz" şeklinde verilen rapor ile Sağlık Şartları Yönetmeliğinde aranan şartları taşımadığı anlaşılan davacının, Polis Meslek Yüksekokulundan ilişiğinin kesilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu ... İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı vekili tarafından, müvekkilinin durumunun sonradan yürürlüğe giren 03/01/2018 tarihli Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğine göre değerlendirilerek ilişiğinin kesilmesinin hukuka aykırı olduğu, müvekkilinin öğrenci adayı olabileceğinin sağlık kurulu raporu ile tespit edilmiş olduğu bu nedenle işlemin hukuka aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'NIN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü ile usul ve yasaya aykırı olan … Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacının 12-23 Haziran 2017 tarihleri arasında yapılan sınavlarda başarılı olması üzerine İzmir Rüştü Ünsal Polis Meslek Yüksek Okuluna geçici kaydının yapıldığı, davalı idarece sevk edildiği Alsancak Nevvar Salih İşgören Devlet Hastanesinin … tarih ve … sayılı sağlık kurulu raporunda yer alan "Ortopedi ve Teşhis Hanesinde; sol femurda geçirilmiş osteokondrom operasyonu'' Karar Hanesinde;

madde 6-B-5'E göre "Pmyo öğrencisi olur" tanı kararının sağlık komisyonunda görevli doktor tarafından incelenmesi sonucunda, Alsancak Nevvar Salih İşgören Devlet Hastanesinin … tarih ve … sayılı sağlık kurulu raporunun aynı hastaneye iadesi ile sol femurda geçirilmiş osteokondrom operasyonu tanısı yönünden davacının İzmir Katip Çelebi Araştırma Eğitim ve Araştırma Hastanesine sevkiyle Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğine göre PMYO öğrencisi olup olamayacağına dair sağlık kurulu raporu aldırılmasının istenildiği,

iade dönüşü gelen ve düzeltilen Alsancak Nevvar Salih İşgören Devlet Hastanesinin … tarih … sayılı sağlık kurulu raporunun teşhis hanesinde, "sol femurda geçirilmiş osteokondrom operasyonu" Karar Hanesinde, "madde 9-B-15' e göre PMYO öğrencisi olamaz" tanı kararı ve İzmir Katip Çelebi Üniversitesi Atatürk Eğitim ve Araştırma Hastanesi'nin … tarih … sayılı sağlık kurulu raporunda Karar Hanesinde; hastanın geçirilmiş iyi huylu kemik tümörü operasyonu vardır, küretiftir, hastanın rezidü kitlesi yoktur.

Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği ortopedi ve travmatoloji hastalıkları "B dilimi 15. maddesine uyar, öğrenciliğe engeldir" şeklinde ifadelere yer verildiği, yukarıda belirtilen sağlık kurulu raporları gereği davacının mevcut sağlık durumunun Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK-3-9-A'ya uymadığından PMYO öğrencisi olamayacağına karar verilmesi üzerine Polis Meslek Yüksek Okulu Müdürlüğünden ilişiğinin kesilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı Polis Akademisi Başkanlığı işleminin iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

04/08/2003 günlü, 25189 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği’nin Ek-3-VI-A maddesinde;

"1) Konservatif metotla veya operasyonla tedavi edilip tam şifa bulmuş, patolojik olmayan, sekelsiz eklem dışı kırıklar, okullara alınacak öğrenci adaylarında sağlam kabul edilir. (Eklem içine yapılan artroskopik girişim öğrenciliğe kabul edilmez).

2) Hiçbir klinik belirti vermeyen sadece radyolojik olarak saptanan tek seviyedeki spina bifida occulta, tek ve çift taraflı sakralisazyon, tek vertebrada lumbalisazyonu olanlar öğrenciliğe kabul edilir (Skolyoz mevcudiyetinde öğrenciliğe kabul edilmez)

3) Hareket ve fonksiyonlarına mani olmayan flexıbl pesplanuslar öğrenciliğe kabul edilir.

4) El ve ayaktaki başarılı şekilde yapılan cerrahi ile düzeltilmiş, eşkal belirleyici olmayan

anatomik ve fonksiyonel olarak bütünlüğü bozulmamış polidaktili ve sindaktili durumları öğrenciliğe kabul edilir.

5) Çıkarılmaları durumunda eşkal belirleyici olmayan, eklem hareket ve fonksiyonlarını bozmayan kırık tespiti için konulmuş eklem dışı plaklar ve yabancı cisimler öğrenciliğe kabul edilir." hükümleri yer almaktadır.

03/01/2018 tarih ve 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3-9-A maddesinde;...

1) Konservatif metotla veya operasyonla tedavi edilip tam şifa bulmuş, patolojik olmayan, sekelsiz iyileşmiş eklem dışı kırıklar sağlam kabul edilir.

Açıklama: İyileşme sürecini tamamlamamış, tedavisi bitmemiş kırıklar öğrenciliğe engeldir.

2) a) Eklem içi kırıkların mevcudiyeti veya iyileşmiş halleri öğrenciliğe engeldir.

b) Eklem içine yapılan her türlü cerrahi girişim (artroskopik veya açık cerrahi) öğrenciliğe engeldir.

Açıklama: Tanısal amaçla yapılan, herhangi bir cerrahi müdahale yapılmadığı kanıtlanan artroskopik girişimler sağlam kabul edilir.

3) a)Kırık tespiti için kullanılan tespit malzemelerinin (plak-vida ve diğer) mevcudiyeti öğrenciliğe engeldir.

b) Kemik, kas ve diğer dokuların içindeki yabancı cisimlerin mevcudiyeti öğrenciliğe engeldir.

Açıklama: Anatomik ve fonksiyonel olarak tam ve sağlam olacak şekilde, başarılı cerrahi ile çıkarılmaları sağlam kabul edilir.

4) a) Büyük eklemlerin geçirilmiş eklem çıkığı öğrenciliğe engeldir.

b) Tekrarlayan eklem çıkıkları öğrenciliğe engeldir.

c) Enfeksiyona, yanığa sekonder sekeller ve eklem yapışıklıkları öğrenciliğe engeldir.

ç) Eklem faresi öğrenciliğe engeldir.

d) Eklemlerin fonksiyon kaybı ve şekil bozuklukları öğrenciliğe engeldir.

e) Tekrarlayan çıkığa neden olan eklem gevşeklikleri öğrenciliğe engeldir.

5) Kasların, kemiklerin ve diğer dokuların iyi veya kötü huylu tümörleri ve bu tümörlerin cerrahileri öğrenciliğe engeldir.

6) a) Polıdaktıli, sindaktilı öğrenciliğe engeldir.

b) Karpal-metakarpal kemiklerin, tarsal-metatarsal kemiklerin, falanksların veya diğer kemiklerin anatomik veya fonksiyonel patolojileri (kas, tendón ve sinir patolojileri), doğuştan eksiklikleri veya sonradan ampütasyonları öğrenciliğe engeldir.

Açıklama: Polidaktili, sindaktili için yapılan, anatomik ve fonksiyonel bozukluk yapmayacak, eşgal belirtmeyecek, başarılı cerrahi girişimler sağlam kabul edilir.

8) Her türlü kas hastalıkları, tendón ve ligament patolojileri, sinir patolojileri ile bu patolojilerin cerrahileri öğrenciliğe engeldir.

9) Omurgada yapısal anomali, rotasyon anomalisi veya omurga dengesinin bozulduğu durumlar (gövde kayması) ve diğer omurga patolojileri öğrenciliğe engeldir.

Açıklama: Fonksiyonel kısıtlılık yapmayan, klinik belirti vermeyen, sadece radyolojik olarak saptanan tek seviyedeki spina bifida occulta, tek veya çift taraflı sakralizasyon, tek vertebrada lumbalizasyon sağlam kabul edilir." hükümlerine yer verilmiştir.

03/01/2018 tarih ve 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin 28. maddesiyle; "4/8/2003 tarihli ve 25189 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği yürürlükten kaldırılmıştır.

29/09/2019 tarih ve 30903 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği’nin eklerinde yapılan değişiklikle Ek-3-9-A maddeside;...

(1) Ortopedik yönden;

a) Konservatif metotla veya operasyonla tedavi edilip tam şifa bulmuş, patolojik olmayan, sekelsiz iyileşmiş eklem dışı kırıklar sağlam kabul edilir.

b) Tanısal amaçla yapılan, herhangi bir cerrahi müdahale yapılmadığı kanıtlanan artroskopik girişimler sağlam kabul edilir.

c) Anatomik ve fonksiyonel bütünlüğü bozmayan, komplikasyonsuz, 2cm’den (2cm dahil) küçük olan, yumuşak dokuların içindeki (eklem hariç) yabancı cisimler sağlam kabul edilir.

ç) Dokuların içindeki yabancı cisimlerin, anatomik ve fonksiyonel bütünlüğü bozmayacak şekilde, başarılı cerrahi ile çıkarılmış halleri sağlam kabul edilir.

d) Polidaktili, sindaktili için yapılan, anatomik ve fonksiyonel bozukluk yapmayacak, eşgal belirtmeyecek, başarılı cerrahi girişimler sağlam kabul edilir.

e) Fonksiyonel kısıtlılık yapmayan, klinik belirti vermeyen, sadece radyolojik olarak saptanan tek seviyedeki spina bifida occulta, tek veya çift taraflı sakralizasyon, tek vertebrada lumbalizasyon sağlam kabul edilir.

f) 0-10 derece arası (10 derece dahil) skolyoz sağlam kabul edilir.

g) Flexible pes planus sağlam kabul edilir." hükümlerine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Olayda, ... İdare Mahkemesinin 07/09/2018 tarihli ara kararı uyarınca davacının sevk edildiği Ankara Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesi'nce düzenlenen … tarih ve … sayılı sağlık kurulu raporunda; "tanı hanesinde: Z47.9-Ortopedik izlem, tanımlanmamış. Karar hanesinde: Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin 9-Ortopedi ve Travmatoloji A-5 maddesine uyar. Polis Meslek Eğitim Öğrencisi olamaz" ibarelerine yer verildiği görülmektedir.

Dosyada yer alan hastane raporlarından davacının "iyi huylu kemik tümörü" nedeniyle ameliyat olduğu, Ankara Numune Eğitim ve Araştırma Hastanesi'nce düzenlenen … tarih ve … sayılı raporundada; davacının durumunun 03/01/2018 tarih ve sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliğinin 9-Ortopedi ve Travmatoloji A-5 maddesine uyduğunun belirtildiği görülmüştür. Söz konusu Yönetmeliğin ilgili maddesinde yer alan "Kasların, kemiklerin ve diğer dokuların iyi veya kötü huylu tümörleri ve bu tümörlerin cerrahileri öğrenciliğe engeldir." düzenlemesindeki "iyi huylu" ibaresinin iptali için açılan davada Dairemizce, 09/06/2021 tarih ve E:2018/4634, K:2021/2986, sayılı kararla "iyi huylu" ibaresinin iptaline karar verilmiştir.

Bu durumda yukarıda bahsedilen Dairemiz kararı da dikkate alınarak davacının PMYO öğrenci adayı olup olamayacağına ilişkin değerlendirme yapılması ve gerekirse davacının yeniden hakem hastaneye sevk edilmesi ve alınacak yeni raporda dikkate alınarak karar verilmesi gerektiğinden temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi'nin kararında hukuka uyarlık bulunmamaktadır.