Danıştay 8. Daire E.2021/2045 K.2023/624

2- … Üniversitesi Rektörlüğü VEKİLİ : Av. …

DAVANIN KONUSU

19/01/2021 tarihli ve 31369 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 1. maddesi ile esas Yönetmeliğe eklenen Geçici 6. maddenin 1. fıkrasında yer alan ''01.11.2020 tarihinden geçerli olmak üzere iki ay süreyle'' ibaresinin iptali ile işlem nedeniyle yoksun kalındığı ileri sürülen 4.185,00 TL'nin dava tarihinden itibaren yasal faiziyle ödenmesi istenilmektedir.

DAVACININ İDDİALARI

06/09/2020 tarihli ve 31236 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik'le esas Yönetmeliğe eklenen Geçici 2. maddede. "1/8/2020 tarihinden geçerli olmak üzere üç ay süreyle yer ve/veya personel yönünden kapsamı ve oranı Bakan tarafından belirlenmek kaydıyla, personele ek ödeme yapılabilir.

Bu şekilde yapılacak ödeme tutarı toplamı mesai içi tavan ek ödeme tutarını geçemez.'' hükmüne yer verilerek bu kapsamda çalışan personele Ağustos, Eylül ve Ekim dönemlerinde ek ödeme yapılmasına karşın yükseköğretim kurumlarında çalışanlar yönünden davalı idarece aynı doğrultuda düzenleme yapılmadığı; dava konusu düzenlemenin sadece Kasım ve Aralık aylarını kapsayacak şekilde yürürlüğe konulması sonucu görevlendirme kapsamında Eylül 2020'de COVİD-19 servisinde fiilen çalışan davacının ek ödemeden yararlanamadığı, bu durumun hakkaniyete ve Anayasa'nın 10. maddesinde yer alan eşitlik ilkesine aykırı olduğu,

2020 yılı içerisinde Ağustos, Eylül ve Ekim ayları için bir düzenleme yapılmamasının herhangi bir makul gerekçesinin bulunmadığı, davacının Covid-19 servisinde çalıştığı Eylül ayı içerisinde vaka ya da hasta sayısının azaldığını söylemenin de mümkün olmadığı,

Sağlık Bakanlığı'na bağlı olarak çalışan herhangi bir personelin aldığı bir ek ödemeden aynı işi yapan 2547 sayılı Kanun'a tabi tıpta uzmanlık öğrenimi (asistanlık) yapanların yararlanamaması halinin hukuk devletinde güvence altına alınan ilkelere açıkça aykırı olduğu gibi 2547 sayılı Kanun'un 50. maddesinin (e) bendinin lafzına ve ruhuna da aykırılık teşkil ettiği, Yönetmelik hükmünün kapsamının dar tutulmasının aynı işi yapan kamu görevlilerinin ayrımcı bir muameleye maruz kalması sonucunu doğurarak mülkiyet hakkını ve mülkiyet hakkı bağlamında eşitlik ilkesini ihlal ettiği,

davacının dava konusu işlem nedeniyle maddi ve manevi zarara uğradığı, Anayasa Mahkemesince benzer konulara ilişkin bireysel başvurularda ihlal kararı verildiği belirtilerek dava konusu ibarenin eksik düzenleme nedeniyle iptali gerektiği ileri sürülmektedir.

DAVALILARIN SAVUNMALARI

…'NUN SAVUNMASI: Usule yönelik olarak, davanın yasal süresinde açılmadığının tespiti halinde süre aşımı nedeniyle reddi gerektiği, döner sermaye ödeme ve işlemleri üniversiteler tarafından yürütüldüğünden yoksun kalındığı iddia edilen 4.185,00 TL yönünden Gazi Üniversitesi'nin hasım konumuna alınması gerektiği;

esasa ilişkin olarak ise, tüm dünya ülkelerinde olduğu gibi Ülkemizi de etkisi altına alan COVİD-19 salgını ile ilgili olarak sağlık hizmeti veren üniversitelerin tıp fakülteleri ve sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde salgına yönelik araştırma, teşhis ve tedavi faaliyetleri kapsamında görev yapan personel ile yöneticilerine 2547 sayılı Kanun'un 58. maddesinin (c) ve (f) fıkralarında belirlenen mesai içi tavan ek ödeme tutarını geçmeyecek şekilde ek ödeme yapılabilmesi için mevcut Yönetmeliğe geçici madde eklenmesinin değerlendirildiği,

Yönetmelik düzenlenmesi hususunda idarenin takdir hakkı bulunduğu ve kamu hizmetine uygun bir yönetmeliğin yapılıp yapılmamasına idarenin karar vereceği, dava konusu Yönetmelik hükmünde de hukuka ve mevzuata aykırı bir yön bulunmadığı gibi idarenin takdir yetkine haiz olduğu ve düzenlemede kamu yararı ve hizmet gereklerinin gözetildiği; ayrıca davacı tarafından talep edilen 4.185,00 TL'nin hangi metotla hesaplandığı izaha muhtaç olup söz konusu bedelin esasen fahiş olduğu savunulmaktadır.

…'NÜN SAVUNMASI: Usule ilişkin olarak, döner sermaye ek ödemesi dönem itibariyle ödememe şeklinde bir işlem olduğundan davacının talebinin süre aşımı nedeniyle reddi gerektiği; esasa ilişkin olarak, Gazi Üniversitesi Yönetim Kurulu'nun 07/05/2020 tarihli ve 9 sayılı kararında ve 09/03/2021 tarihli ve 5 sayılı kararında servislerin Covid-19 servisleri ve diğer servisler olarak kategorilendirilip risk oranlarının belirlendiği, 2547 sayılı Kanun'un 58. maddesinin (c) fıkrasında belirtilen tavan ve risk oranlarına göre Mart, Nisan, Mayıs 2020, Kasım, Aralık 2020 dönemleri için hesaplama yapılarak ödemelerin gerçekleştirildiği, Eylül 2020 dönemi için hesaplama yapılması için Yönetmelik'te değişiklik yapılması gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Davanın reddi gerektiği düşünülmektedir.

DANIŞTAY SAVCISI : …

DÜŞÜNCESİ

Dava, üniversite hastanesinde araştırma görevlisi doktor olarak çalışan davacı tarafından, 19/01/2021 tarihli ve 31369 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yüksek Öğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin geçici 6. maddesinin 1. fıkrasında yer alan ''01.11.2020 tarihinden geçerli olmak üzere iki ay süreyle'' ibaresinin iptali ile yoksun kalınan 4.185,00 TL'nin dava açıldığı tarihten itibaren yasal faiziyle ödenmesi istemiyle açılmıştır. Davalı idarenin usule ilişkin itirazları yerinde görülmemiştir.

2547 sayılı Yüksek Öğretim Kanunu'nun "Döner sermaye" başlıklı 58. maddesinde; "a) Yükseköğretim kurumlarında üniversite yönetim kurulunun önerisi ve Yükseköğretim Kurulunun onayı ile döner sermaye işletmesi kurulabilir. Kurulacak döner sermaye işletmesinin başlangıç sermayesine ilgili yükseköğretim kurumu bütçesinde bu amaç için ödenek öngörülmek şartıyla katkı sağlanabilir.

Döner sermaye işletmesi faaliyetlerinden elde edilen gelirler, birimler itibarıyla ayrı hesaplarda izlenir. Döner sermaye işletmesine tahsis edilen sermaye, üniversite yönetim kurulu kararı ile artırılabilir. Artırılan sermaye tutarı yıl sonu kârlarından karşılanır. Ödenmiş sermaye tutarı, tahsis edilen sermaye tutarına ulaştıktan sonra kalan yıl sonu kârı, döner sermaye işletmesinin hizmetlerinde kullanılmak üzere ertesi yılın gelirine ilave edilir.

Döner sermaye işletmesinin gelirleri, işletme adına yapılan mal ve hizmet satışları ile diğer gelirlerden oluşur.

Süreklilik arz eden hizmet alımları ile maliyeti yüksek ve ileri teknoloji ürünü olan tıbbi cihazların hizmet alımı yoluyla temini veya kiralanması için döner sermaye kaynaklarından gelecek yıllara yaygın yüklenmelere girişilebilir.'' hükmü ile aynı maddenin (h) bendinde; ''Öğretim üyelerinin mesai saatleri dışında üniversitede sundukları sağlık hizmetlerinden dolayı 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 73 üncü maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca alınan ilave ücretler döner sermaye işletmesinin ayrı bir hesabında toplanır.

Bu tutardan ayrıca Hazine payı kesintisi ve (b) fıkrası uyarınca kesinti yapılmaz. Bu şekilde elde edilen gelirin yüzde 50’sinden az ve yüzde 60’ından fazla olmamak üzere üniversite yönetim kurulunca tespit edilecek oranı, mesai saatleri dışında sağlık hizmeti sunan öğretim üyesine, mesai içinde gerçekleştirilen iş miktarı ve çeşidi dikkate alınarak belirlenen toplam performansı aşmamak kaydıyla, ek ödeme matrahının yüzde 800’ünü geçmemek üzere her ay ayrıca ödenir.

Mesai saatleri dışında ilave ücret alınmayacak sağlık hizmetlerini veren öğretim üyeleri için de yüzde 800 oranı uygulanır. Ancak bu fıkra kapsamında öğretim üyelerine yapılacak ek ödeme ile (c) ve (f) fıkraları uyarınca yapılacak ek ödeme toplamı, özellikli tıbbi işlemler ve uluslararası sağlık hizmetleri kapsamında yapılacak ek ödeme hariç olmak üzere,ek ödeme matrahının yüzde 1600’ünü geçemez.

Bu fıkra uyarınca dağıtılan gelirlerden kalan tutarlar (b) fıkrasında belirtilen işler ile (c) fıkrasının ikinci paragrafı uyarınca fiilen mesai dışında çalışan diğer personele yapılacak ek ödemede kullanılır.'' hükmü, (i) bendinde ise. (Değişik: 17/2/2011-6114/17 md.) Döner sermaye işletmesi faaliyetlerinin gerçekleştirilmesinde, kaynakların ekonomik, verimli ve tasarruflu kullanılması esastır. Yapılacak olan ödemelerde gelir-gider dengesinin gözetilmesi zorunludur.

Yapılacak ek ödemenin oranları ile bu ödemelerin esas ve usulleri; yükseköğretim kurumlarının hizmet sunum şartları ve kriterleri, personelin kadro ve görev unvanı, görev yeri, çalışma şartları ve süresi, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ve mesleki uygulamalar ile ilgili performansı ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi hizmete katkı unsurları esas alınarak Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Yükseköğretim Kurulu tarafından çıkartılacak yönetmelikle belirlenir. Bu yönetmelikte belirlenen temel ilkeler çerçevesinde üniversite yönetim kurulları gerekli düzenlemeleri yapmaya yetkilidir.'' hükmü yer almıştır.

19/01/2021 tarihli ve 31369 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yüksek Öğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik ile 18/02/2011 tarihli ve 27850 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğe eklenen Geçici 6. maddede: ''1/11/2020 tarihinden geçerli olmak üzere iki ay süreyle,

üniversitelerin tıp fakülteleri ve sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde COVID-19 salgınına yönelik araştırma, teşhis ve tedavi faaliyetleri kapsamında görev yapan personel ile yöneticilerine, yer ve/veya personel yönünden kapsam ve oranı üniversite yönetim kurulu tarafından belirlenmek kaydıyla, bu Yönetmelikte belirlenen esaslara tabi olmaksızın ek ödeme yapılabilir.

Bu şekilde yapılacak ödeme tutarı toplamı 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) ve (f) fıkralarında belirlenen mesai içi tavan ek ödeme tutarını geçemez.” hükmü yer almıştır.

Davacı dava dilekçesinde; üniversite hastanesinde araştırma görevlisi doktor olarak çalıştığını, (COVİD 19) kapsamında, Sağlık Bakanlığı tarafından sağlık çalışanlarının maddi kayba uğramamalarının sağlanması, motivasyon ve teşviki amacıyla ek ödeme yapılacağının duyurulduğu, bu kapsamda Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına İlişkin Yönetmelik'te yapılan değişikliklerle yapılacak ek ödemelerin kapsam ve mahiyetinin belirlendiği, benzer şekilde Yükseköğretim Kurumu'nca bir düzenleme yapılacağına dair beklenti içine girildiği,

ancak 06/09/2020 tarihli ve 31236 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin Geçici 2. maddesi ile "01/08/2020 tarihinden geçerli olmak üzere üç ay süreyle yer ve/veya personel yönünden kapsamı oranı Bakan tarafından belirlenmek kaydıyla, personele ek ödeme yapılabilir.

Bu şekilde yapılacak ödeme tutarı toplamı mesai içi tavan ek ödeme tutarını geçemez.'' hükmü gereği çalışan personeline Ağustos-Eylül ve Ekim dönemlerinde ek ödeme yapılmasına karşın Yüksek Öğretim Kurumlarında çalışanlar için aynı doğrultuda düzenleme yapılmadığını,

kendisinin Eylül/2020 döneminde COVİD servisinde çalışmış olmasına rağmen ek ödemeden yararlanamadığını ileri sürerek oluşan kaybın giderilmesi bakımından 19/01/2021 tarihli ve 31369 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yüksek Öğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanılacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmeliğin geçici 6. maddesinin 1. fıkrasında yer alan ''01.11.2020 tarihinden geçerli olmak üzere iki ay süreyle'' ibaresinin eksik düzenleme nedeniyle iptali gerektiğini ileri sürerek yoksun kalınan 4.185,00 TL'nin de dava açıldığı tarihten itibaren yasal

faiziyle ödenmesini istemektedir.

Pandemi nedeniyle, sağlık merkezlerinde çalışan personelin artan iş yoğunluğundan ötürü desteklenmesi amacıyla sağlık hizmeti veren Üniversitelerde ve Sağlık Bakanlığına bağlı sağlık merkezlerinde görev yapan personele yapılan ek ödemenin çalışma barışının sağlanması bakımından birbirine paralellik arz etmesi bir zorunluluk olup, Sağlık Bakanlığı'nda COVİD servisinde çalışan personele tanınan ek ödemenin Yüksek Öğretim Kurumunda COVİD servisinde çalışan personele tanınmaması eşitlik ilkesine aykırı idari bir kusurdur.

Bu nedenle, dava konusu edilen yönetmelik maddesinin eksik düzenleme içermesi nedeniyle hukuka aykırı olduğu anlaşılmıştır. Dolayısıyla, Eylül/2020 döneminde COVİD servisinde çalışan davacıya yoksun kaldığı ek ödemenin idarece belirlenerek yasal faiziyle birlikte iadesi gerekir.

Açıklanan nedenlerle, dava konusu düzenlemenin eksik düzenleme nedeniyle iptaline, yoksun kalınan tutarın idarece belirlenerek davacıya iadesine karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ SÜREÇ

Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanılacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğe, 19/01/2021 tarihli ve 31369 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan değişikliğin 1. maddesi ile eklenen Geçici 6. maddede.

"1/11/2020 tarihinden geçerli olmak üzere iki ay süreyle, üniversitelerin tıp fakülteleri ve sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde COVID-19 salgınına yönelik araştırma, teşhis ve tedavi faaliyetleri kapsamında görev yapan personel ile yöneticilerine, yer ve/veya personel yönünden kapsam ve oranı üniversite yönetim kurulu tarafından belirlenmek kaydıyla, bu Yönetmelikte belirlenen esaslara tabi olmaksızın ek ödeme yapılabilir.

Bu şekilde yapılacak ödeme tutarı toplamı 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) ve (f) fıkralarında belirlenen mesai içi tavan ek ödeme tutarını geçemez." hükmüne yer verilmiştir.

Gazi Üniversitesi ... Ana Bilim Dalında araştırma görevlisi olarak görev yapan davacı tarafından, 06/09/2020 tarihli ve 31236 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmelikte Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik'le esas Yönetmeliğe eklenen Geçici 2. maddede.

"1/8/2020 tarihinden geçerli olmak üzere üç ay süreyle yer ve/veya personel yönünden kapsamı ve oranı Bakan tarafından belirlenmek kaydıyla, personele ek ödeme yapılabilir. Bu şekilde yapılacak ödeme tutarı toplamı mesai içi tavan ek ödeme tutarını geçemez.'' hükmüne yer verilmesine karşın davalı Yükseköğretim Kurulu tarafından Ağustos, Eylül, Ekim 2020 aylarına yönelik düzenleme yapılmamasının eksik düzenleme olduğu belirtilerek bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İNCELEME VE GEREKÇE

USUL YÖNÜNDEN

Davalı idarelerin süre aşımı itirazı yerinde görülmeyerek işin esasına geçildi.

ESAS YÖNÜNDEN

İlgili Mevzuat: Anayasa'nın 124. maddesinde, Cumhurbaşkanı, bakanlıklar ve kamu tüzelkişilerinin, kendi görev alanlarını ilgilendiren kanunların ve Cumhurbaşkanlığı kararnamelerinin uygulanmasını sağlamak üzere ve bunlara aykırı olmamak şartıyla yönetmelikler çıkarabilecekleri belirtilmiştir.

Dava konusu işlem tarihindeki haliyle 2547 sayılı Yükseköğretim Kanunu'nun "Döner sermaye" başlıklı 58. maddesinin (h) bendinde, "Öğretim üyelerinin mesai saatleri dışında üniversitede sundukları sağlık hizmetlerinden dolayı 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 73 üncü maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca alınan ilave ücretler döner sermaye işletmesinin ayrı bir hesabında toplanır.

Bu tutardan ayrıca Hazine payı kesintisi ve (b) fıkrası uyarınca kesinti yapılmaz. Bu şekilde elde edilen gelirin yüzde 50’sinden az ve yüzde 60’ından fazla olmamak üzere üniversite yönetim kurulunca tespit edilecek oranı, mesai saatleri dışında sağlık hizmeti sunan öğretim üyesine, mesai içinde gerçekleştirilen iş miktarı ve çeşidi dikkate alınarak belirlenen toplam performansı aşmamak kaydıyla, ek ödeme matrahının yüzde 800’ünü geçmemek üzere her ay ayrıca ödenir.

Mesai saatleri dışında ilave ücret alınmayacak sağlık hizmetlerini veren öğretim üyeleri için de yüzde 800 oranı uygulanır. Ancak bu fıkra kapsamında öğretim üyelerine yapılacak ek ödeme ile (c) ve (f) fıkraları uyarınca yapılacak ek ödeme toplamı, özellikli tıbbi işlemler ve uluslararası sağlık hizmetleri kapsamında yapılacak ek ödeme hariç olmak üzere,ek ödeme matrahının yüzde 1600’ünü geçemez.

Bu fıkra uyarınca dağıtılan gelirlerden kalan tutarlar (b) fıkrasında belirtilen işler ile (c) fıkrasının ikinci paragrafı uyarınca fiilen mesai dışında çalışan diğer personele yapılacak ek ödemede kullanılır." hükmü; (i) bendinde ise, "Döner sermaye işletmesi faaliyetlerinin gerçekleştirilmesinde, kaynakların ekonomik, verimli ve tasarruflu kullanılması esastır. Yapılacak olan ödemelerde gelir-gider dengesinin gözetilmesi zorunludur.

Yapılacak ek ödemenin oranları ile bu ödemelerin esas ve usulleri; yükseköğretim kurumlarının hizmet sunum şartları ve kriterleri, personelin kadro ve görev unvanı, görev yeri, çalışma şartları ve süresi, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ve mesleki uygulamalar ile ilgili performansı ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi hizmete katkı unsurları esas alınarak Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Yükseköğretim Kurulu tarafından çıkartılacak yönetmelikle belirlenir. Bu yönetmelikte belirlenen temel ilkeler çerçevesinde üniversite yönetim kurulları gerekli düzenlemeleri yapmaya yetkilidir.

Üniversitelerin (c) ve (f) fıkraları kapsamındaki personeline bu madde uyarınca her ay yapılacak ek ödemenin net tutarı, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9 uncu maddesi uyarınca kadro ve görev unvanı veya pozisyon unvanı itibarıyla belirlenmiş olan ek ödemenin net tutarından az olamaz. Bu kapsamda ek ödemeden yararlanan personele, ayrıca 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9 uncu maddesi uyarınca ödeme yapılmaz." hükmü yer almıştır.

2547 sayılı Kanun'un 58. maddesinin (h) ve (i) fıkralarına dayanılarak hazırlanan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin "Amaç ve kapsam" başlıklı 1. maddesinde, "Bu Yönetmelik, yükseköğretim kurumlarının döner sermaye faaliyetleri çerçevesinde;

hizmet sunum şartları ve kriterleri de dikkate alınmak suretiyle personelin unvanı, görevi, çalışma şartları ve süresi, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ve mesleki uygulamalar ile ilgili performansı ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi hizmete katkı unsurları esas alınarak yapılacak ek ödeme oranları ile bu ödemelerin usul ve esaslarını belirlemek amacıyla hazırlanmıştır." hükmüne.

24/3/2020 tarihli ve 31078 Mükerrer sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan değişiklikle Yönetmeliğe eklenen Geçici 5. maddede.

"1/3/2020 tarihinden geçerli olmak üzere üç ay süreyle, üniversitelerin tıp fakülteleri ve sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde COVID-19 salgınına yönelik araştırma, teşhis ve tedavi faaliyetleri kapsamında görev yapan personel ile yöneticilerine, yer ve/veya personel yönünden kapsam ve oranı üniversite yönetim kurulu tarafından belirlenmek kaydıyla, bu Yönetmelikte belirlenen esaslara tabi olmaksızın ek ödeme yapılabilir.

Bu şekilde yapılacak ödeme tutarı toplamı 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) ve (f) fıkralarında belirlenen mesai içi tavan ek ödeme tutarını geçemez." düzenlemesine. 19/01/2021 tarihli ve 31369 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan değişiklikle Yönetmeliğe eklenen Geçici 6. maddede ise.

"1/11/2020 tarihinden geçerli olmak üzere iki ay süreyle, üniversitelerin tıp fakülteleri ve sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde COVID-19 salgınına yönelik araştırma, teşhis ve tedavi faaliyetleri kapsamında görev yapan personel ile yöneticilerine, yer ve/veya personel yönünden kapsam ve oranı üniversite yönetim kurulu tarafından belirlenmek kaydıyla, bu Yönetmelikte belirlenen esaslara tabi olmaksızın ek ödeme yapılabilir.

Bu şekilde yapılacak ödeme tutarı toplamı 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) ve (f) fıkralarında belirlenen mesai içi tavan ek ödeme tutarını geçemez." düzenlemesine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dava konusu ibarenin yer aldığı geçici madde hükmünün, üniversitelerin tıp fakülteleri ve sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde COVID-19 salgınına yönelik araştırma, teşhis ve tedavi faaliyetleri kapsamında görev yapan personel ile yöneticilere, Yönetmelik'te belirlenen esaslara tabi olmaksızın yapılacak ek ödemelere ilişkin olduğu, dava konusu ibare ile 01/11/2020 tarihinden itibaren iki aylık süre ile ek ödeme yapılmasına olanak tanındığı görülmektedir.

Dava konusu işlem tarihinde yürürlükte olan Mevzuat Hazırlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmeliğin 3. maddesinin 1. fıkrasının (d) bendinde, taslakların geçiş hükümlerini düzenleyen maddeler olarak tanımlanan geçici maddeler, genellikle geçiş dönemlerine ilişkin işlemlerin uygulama yöntemini ve kapsamını gösteren ayrık hükümler içermekte olup (AYM, E:2001/360, K:2001/105), dava konusu ibareyi içeren Geçici 6. madde hükmünün COVİD-19 pandemi koşulları kapsamında yürürlüğe konulan bir geçiş hükmü olarak düzenlendiği ve bu madde kapsamında olanlar lehine bir uygulama getirdiği, davalı idarenin bu hususta takdir yetkisi olduğu gibi geçici maddenin geçerlilik süresini ve bu sürenin başlangıcını belirleme hususunda da takdir yetkisi bulunduğu açıktır.

Öte yandan; davacı tarafından, dava konusu işlemin eşitlik ilkesine aykırı olduğu öne sürülmekte ise de; Anayasa Mahkemesi'nin yerleşik içtihatlarında da vurgulandığı üzere “kanun önünde eşitlik” ilkesi, herkesin her yönden aynı kurallara bağlı tutulacağı anlamına gelmeyip, statüsü ve pozisyonu itibariyle hukuksal durumları aynı olanlar için söz konusu olup, davalı idarece ayrı hukuksal durumlara ve farklı hukuksal düzenlemelere tâbi olan üniversite personeli yönünden "Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Tesislerinde Görevli Personele Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmelik"te yer alan hükme koşut düzenleme yapılmamasının Anayasa'da öngörülen eşitlik ilkesini zedelediğinden bahsedilemez.

Haklı beklenti ilkesi açısından ise, bireyin hukuki iş ve işlemlere girişirken tâbi olduğu mevzuat hükümlerinin kendisine de uygulanacağı yönündeki beklentisi "haklı beklenti" kavramını ifade etmekte olup Anayasa Mahkemesi kararlarında da belirtildiği üzere, her türlü beklentinin idare tarafından karşılanması mümkün değildir. Bu durumda, 2547 sayılı Kanun hükümlerine tabi olduğunu bilen davacının kendisinin tâbi olmadığı bir mevzuat hükmüne koşut bir hükmün davalı idarece düzenlenerek tarafına uygulanması gerektiği yönündeki beklentisinin haklı beklenti kavramı içerisinde karşılanması gerektiğinden de söz edilemez.

Bu durumda; farklı kamu tüzel kişileri ve farklı mevzuatlar ile düzenlenen "Covid-19 ek ödemesi"nin aynı tarihte başlaması gibi bir kıstasın üst hukuk normlarında öngörülmemesi karşısında, Covid-19 salgını nedeniyle üniversitelerin tıp fakülteleri ve sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde salgına yönelik araştırma, teşhis ve tedavi faaliyetleri kapsamında görev yapan personel ile yöneticiler lehine ek ödeme yapılmasını öngören geçici maddenin hangi tarihten itibaren uygulanmaya başlanacağının ve süresinin belirlenmesine yönelik dava konusu düzenlemede üst hukuk normlarına ve hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan dava konusu işlem hukuka uygun bulunduğundan davacının tazminat isteminin de reddi gerekmektedir.