Danıştay 8. Daire E.2021/2318 K.2022/1678

Dava konusu istem: Yozgat Polis Meslek Eğitim Merkezi (POMEM)'ne 24. dönem öğrenci adayı olarak geçici kaydı yapılan davacı tarafından, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği (ETSŞY)'nin Ek-3-1-A maddesinde yer alan (Hepatit B) sağlık şartlarını taşımadığından bahisle Eğitim Merkezinden ilişiğinin kesilmesine ilişkin 08/01/2020 tarihli işlemin iptaline karar verilmesi istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararında; davacının, Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olmasına engel bir sağlık sorununun olmadığını ileri sürmesi üzerine, 28/01/2020 tarihli ara kararıyla davacının Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi'ne sevk edildiği, anılan Hastanece düzenlenen ... tarih ve ... sayılı raporda. "Kronik Hepatit B Taşıyıcısıdır.

(İnaktif) ETSŞY'ye göre EK-3/1A-5a-3'e uyar." tespitlerine yer verildiği, ancak söz konusu raporda davacıya karaciğer biyopsisi yapılıp yapılmadığı ve yapılmış ise fibrozis evresinin F0 veya F1 olarak saptanıp saptanmadığı yönünde bir açıklık bulunmadığından, 16/07/2020 tarihli ara kararıyla davacının tekrar anılan Hastaneye sevki ile bu hususta rapor düzenlenmesinin istenildiği, Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi'nin ... tarih ve .. sayılı raporunda.

"Hepatit B İnaktif (taşıyıcıdır) HBSAG(+) 6 aylık izlemde AST-ALT normal sınırlarda kalmıştır. HBV-DNA: 2000'in altındadır. karaciğer biyopsisinde evre FI olarak saptanmıştır.

Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği Ek 3-1A-7B'ye uyar." tespitlerine yer verildiği, bu durumda, hakem hastane olarak sevk edildiği Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi'nce düzenlenen Sağlık Kurulu Raporunda İnaktif Hepatit B taşıyıcısı olduğu ve karaciğer biyopsisinde fibrozis evresi F1 olarak saptanan, bu duruma göre Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin EK-3/1-A maddesine göre Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olabileceği anlaşılan davacı hakkında “POMEM öğrencisi olamaz" şeklinde tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu kararın hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, davacı hakkında aldırılan sağlık kurulu raporunda "hepatit B" tanısına yer verilerek davacının okul öğrencisi olamayacağı yönünde belirleme yapılması üzerine ilişiğinin kesildiği, dava konusu işlemin mevzuata uygun olarak tesis edildiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'IN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile usul ve yasaya aykırı olan Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Sekizinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra ve dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Polis Meslek Eğitim Merkezleri Giriş Sınavında başarılı olan davacının, Yozgat Polis Meslek Eğitim Merkezi Müdürlüğü'ne geçici kaydının yapıldığı, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin 17 ve 18. maddeleri gereği sevk edildiği hastaneden aldığı sağlık kurulu raporunun Sağlık İşleri Daire Başkanlığı Sağlık Komisyonunca incelenmesi neticesinde, Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin EK-3-1-A maddesindeki şartlara uymadığından "POMEM öğrencisi olamaz" kararı verildiği ve davacının Polis Meslek Eğitim Merkezinden ilişiğinin kesildiği anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

3201 sayılı Emniyet Teşkilat Kanunu'nun ek 24. maddesinde;"...Polis meslek eğitim merkezlerinin kuruluş ve çalışma usûl ve esasları; bu merkezlerde eğitime alınacak öğrencilerde aranacak şartlar, (…)(3) yapılacak sınavlar, disiplin ve eğitim-öğretimle ilgili konular, öğrenciliğin sona ermesi, tazminat ve yükümlülük esasları ile giyecekleri kıyafetler ve diğer hususlar İçişleri Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir." hükmüne yer verilmiştir.

Söz konusu düzenlemeye dayanılarak çıkarılan ve 06/06/2015 tarihli ve 29378 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Polis Meslek Eğitim Merkezleri Giriş Yönetmeliği'nin "Amaç" başlıklı 1. maddesinde.

"Bu Yönetmeliğin amacı, Polis Akademisi Başkanlığına bağlı Polis Meslek Eğitim Merkezlerine alınacak öğrencilerde aranılacak şartlar ile giriş sınavlarına ilişkin usul ve esasları düzenlemektir.", "Adaylarda aranılacak nitelikler" başlıklı 8. maddesinde; "(1) POMEM’lere başvuru yapacak adaylarda aşağıdaki şartlar aranır.... f) Sağlık Yönetmeliğinde belirtilen şartları taşımak,...".

"Geçici kayıt" başlıklı 17 maddesinin dava konusu işlem tarihindeki ikinci fıkrasında; "(2) Sağlık İşleri Dairesi Başkanlığınca “Polis Meslek Eğitim Merkezi Öğrenci Adayı Olamaz” kararı verilen adayların ilişikleri, Başkanlık onayı ile kesilir ve POMEM’lere gereği yapılmak üzere bildirilir." hükümlerine yer verilmiştir.

03/01/2018 tarih ve 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin dava konusu işlem tarihindeki EK-3-1-A-5 maddesinde; a) HBs antijeni (+) pozitif olanlar veya HBV DNA’sı (+) pozitif olanlar öğrenciliğe kabul edilmez, ancak sağlık kurulu raporu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu olduğu belirlenenler öğrenciliğe kabul edilir. İnaktif hepatit B enfeksiyonu kararı aşağıdaki şekilde verilir;

1) İlaç tedavisi ile regüle edilebilen durumlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez.

2) Anlık ölçülen HBV DNA sonucu ile inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilemez.

3) HBsAg pozitif olanlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilebilmesi için kişinin en az 6 ay süreyle takip edilmesi, bu takiplerde;

- HBV DNA’nın 2000 IU/ml altında saptanması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere HBV DNA’nın ölçülmesi ve bu ölçümlerde HBV DNA’nın 2000 IU/ml’nin altında saptanması koşulu aranır),

- ALT düzeyinin normal olması (Altı aylık süre içerisinde en az 3 ay ara ile en az iki kere ALT’nin ölçülmesi ve bu ölçümlerde ALT’nin normal düzeylerde saptanması koşulu aranır),

- Karar verme anında yapılacak olan karaciğer biyopsisinde (İshak skorlamasına göre) fibrozis evresinin F0 veya F1 saptanması, gerekmektedir" hükmüne yer verilmiş, 29/9/2019 tarih ve 30903 sayılı Resmi Gazete'de yayınlanan Yönetmelik değişikliğinde ise ilgili hükümlerde herhangi bir değişikliğe gidilmemiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Uyuşmazlık konusu olayda, davacı hakkında "hepatit B" teşhisi konularak POMEM öğrencisi olamaz kararının verildiği ve söz konusu karar doğrultusunda Eğitim Merkezinden ilişiğinin kesildiği, söz konusu ilişik kesme kararının iptali istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı görülmektedir.

İdare Mahkemesince 16/07/2020 tarihli ara kararıyla davacının hakem hastane olan Konya Eğitim ve Araştırma Hastanesi'ne sevkinin yapıldığı ve söz konusu hastanece düzenlenen ... tarih ve ... sayılı raporda "Gastroenteroloji. HBSAG (+) HBV DNA 12/02/2020'de 656, 01/04/2020'de 361, Anti viral tedavi alıyor.

01/04/2020 ALT 12, AST 21, 05/08/2020 ALT 14, AST 20, Abdomen USG: Normal, 06/08/2020 Karaciğer biyopsisi Kronik hepatit evre I HAI 3/18 mevcut bulgularla Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği Ek 3A-4A-3 inaktif hepatit B enfeksiyonu ile uyumlu olduğu tıbbi kanaatine varılmıştır. Enfeksiyon hastalıklarının da değerlendirmesi uygundur.

Enfeksiyon Hastalıkları ve Klinik Mikrobiyoloji; hepatit B inaktif (taşıyıcıdır) HBSAG(+) 6 aylık izlemde AST-ALT normal sınırlarda kalmıştır. HBV-DNA:2000'in altındadır. Karaciğer biyopsisinde evre FI olarak saptanmıştır. Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği EK 3-1A-7B'ye uyar." değerlendirmesine yer verilmiştir.

Dava konusu işlemin dayanağı Yönetmelikte inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilmesi için ilaç tedavisi ile regüle edilebilen durum olmaması, anlık ölçülen HBV DNA sonucu karar verilmemesi ve HBsAg pozitif olanlarda inaktif hepatit B enfeksiyonu kararı verilebilmesi için kişinin en az 6 ay süreyle takip edilmesi gerektiği belirtilmiştir.

Yukarıda belirtilen hakem hastanesi raporunda ise davacının anti viral tedavi aldığının belirtilmekte olduğu görülmekte olup, ilgili mevzuat gereği inaktif hepatit B kararı verilebilmesi için ilaç tedavisi ile regüle edilebilen bir durumun olmaması gerektiği açıktır.

Bu durumda davacının Ankara'da bulunan hastanelerden birine sevki yapılarak durumunun ilaç tedavisi ile regüle edilebilen bir durum olup olmadığının açıklığa kavuşturulması gerekmekte olup, dava konusu işlemin iptali yolunda verilen Mahkeme kararını onayan Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.