Danıştay 9. Daire E.2018/3800 K.2021/6182

İstemin konusu

Davacı şirket adına, bir kısım hasılatı için fatura düzenlemediği ve bir kısım ödemelerini banka, benzeri finans kurumları veya posta idarelerince düzenlenen belgelerle tevsik edemediği yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 2012 yılı için 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353/1 ve mükerer 355/1 maddeleri uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezalarının kaldırılması istemiyle açılan davayı.

213 sayılı Kanun'un 353/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezası yönünden kabul eden, mükerrer 355/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezası yönünden reddeden ...

Vergi Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararına karşı davalı tarafından yapılan istinaf başvurusunu; bir kişinin bağımsız bölüm edinme karşılığında arsasını müteahhide vermesinin ve inşa edilen binadan kat sahibi olmasının, hukuki açıdan bir çok işlemi içeren ve arsanın değerlendirilmesi amacına yönelik, Kat Mülkiyeti Kanunu hükümlerinin uygulanmasını da gerektiren, tamamen kendine özgü bir hukuki muamele olduğu,

olayda, inceleme elemanınca arsa sahiplerine teslim edilen bağımsız bölümler için fatura düzenlememesi nedeniyle ceza kesilmiş ise de, burada ticari faaliyet kapsamında yapılmış bir teslimden söz edilemeyeceği, davacının arsa sahiplerine yaptığı bağımsız bölüm teslimlerinin katma değer vergisine tabi tutulamayacağı, bu nedenle olayda, 213 sayılı Kanunun 353. maddesinde öngörülen özel usulsüzlük cezası kapsamında değerlendirilen ve anılan maddenin 1. bendi uyarınca ceza kesilmesini gerektiren fatura düzenlememe fiilinden bahsedilemeyeceğinden, davacı adına kesilen özel usulsüzlük cezasının bu kısmında hukuka uygunluk bulunmadığı,

davacının kat karşılığı inşaat sözleşmesi kapsamında edindiği bağımsız bölümlerin üçüncü kişilere teslimi karşılığında eksik fatura düzenlemesi nedeniyle kesilen özel usulsüzlük cezası yönünden ise olayda, salt davacıya kalan bağımsız bölümlerin satışından elde edebileceği hasılat miktarından hareketle dava konusu cezanın kesildiği, düzenlenen vergi inceleme raporu ile davacı tarafından üçüncü kişilere yapılan gayrimenkul satışları için düzenlenmesi gereken faturaların ne miktarda ve kimlere düzenlenmesi gerektiğinin somut delillerle ortaya konulamadığı,

özel usulsüzlük cezasının kesilmesini öngören ve bu cezanın kesilmesine dair koşulları düzenleyen kanun hükümlerinde belirtilen unsurların uyuşmazlık konusu olayda bir arada gerçekleşmediği ve idari cezalar için de geçerli olan “cezayı gerektiren fiilin tüm unsurları tamamlanmadan failin cezalandırılmayacağı” yolundaki genel ceza hukuku ilkesinin varsayım ya da kıyas yoluyla ceza tayinine olanak tanımaması karşısında davacı adına kesilen özel usulsüzlük cezasının bu kısmında da hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle reddeden ...

Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353/1. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının hukuka uygun olduğu iddiasıyla kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'ÜN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA