Danıştay 9. Daire E.2019/4236 K.2022/1096

Dava konusu istem: Davacı adına komisyon karşılığı sahte fatura ticareti yaptığı tespit edilen ...-... Adi Ortaklığı'nın sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2013 yılı, 2013/Ocak-Mart, 2013/Nisan-Haziran, 2013/Temmuz-Eylül ve 2013/Ekim-Aralık dönemlerine ilişkin kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ....Vergi Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararıyla; davacının iştirak fiili nedeniyle sorumluluğunun, davacının organizasyon içerisinde yer aldığı tespit edilen ... Bilgi Teknik Ltd. Şti., ...İnş. Ld. Şti., ...İnş. Ltd. Şti., ...Ltd. Şti., ...Loj. Ltd. Şti.'nden yüklü miktarda sahte fatura kullandığı tespit edilen ...Pet. Ürün. Yat. Oto. İnş. Mad. San. Tic. Ltd.

Şti. ve ... isimli şirkete fatura kesilmesini istediği ve sonrasında parasını göndereceğini ifade ettiği, Ba-Bs mutabakatı yaptıklarının anlaşıldığı ve ayrıca Uray Vergi Dairesi Müdürlüğü'nün mükellefi ...-...'ın organizasyonu altında kurulduğu tespit edilen paravan firmalardan ...Güvenlik Sistemleri Sanayi Ticaret Limited Şirketi, ...

Bilgi Teknik Limited Şirketi'nden yüksek miktarda sahte ve muhteviyatı itibariyle yanıltıcı belge temin ederek davacının bu faturaları Ba formu ile bildirdiğinin anlaşıldığı ancak olayda davacının ...Teknik Ltd. Şti., ...İnş. Ld. Şti., ...İnş. Ltd. Şti., ...Ltd. Şti., ...Loj. Ltd. Şti.'nin faturalarının ...Pet. Ürün. Yat. Oto. İnş. Mad. San. Tic. Ltd.

Şti. ve ...isimli firmalara nasıl temin ettiği husunun davalı idarece ortaya konulamadığı, ayrıca sahte belge düzenlediği iddia edilen şirketlerde yöneticilik, ortaklık v.b. biçimde herhangi bir bağlantısının olmadığı, ...Enerji Gıda Doğalgaz Sanayi Ticaret Limited Şirketi hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunun değerlendirme bölümünde;

şirketin sahte fatura düzenleme faaliyetini ...tarih ve ...sayılı Görüş ve Öneri Raporu'nda belirtilen organizasyon içerisinde yapmadığı ancak ilgili organizasyondan sahte fatura temin etmek suretiyle gerçekleştirdiği kanaatine varıldığı belirtilmiş olduğundan, davacının anılan şirketlerle bağlantısı ve eylemlere katkısının somut ve hukuken geçerli bir şekilde ortaya konulması gerektiğinden, sahte fatura organizasyonu kapsamında paravan olarak belirtilen şirketlerden mal ve hizmet satın alınması tek başına yeterli bir tespit olmayıp, dava konusu cezayı gerektiren eylem sahte fatura düzenleme fiiline iştirak olduğundan,

davacının söz konusu faturaların düzenlenmesinde iştirakinin tespit edilmesi gerekmekte olup, davacının anılan şirketlerden fatura temin edip bunları defterlerine kaydedip Ba-Bs formlarıyla beyan etmesinin tek başına sahte belge düzenleme fiiline iştirak olarak değerlendirilmeyeceğinden, davalı idarece anılan şirketler yönünden davacının iştiraki şüpheye yer bırakmayacak şekilde ortaya konulamadığından ve ayrıca sahte fatura düzenleme fiiline iştirak için dayanak alınan vergi tekniği raporunda, davacı hakkında yapılan diğer tespitlerin (Fiziki ve teknik takip tutanakları, bankalar aracılığıyla yapılan havaleler,

telefon görüşmeleri) tamamının adli soruşturma için Emniyet Müdürlüğü tarafından hazırlanan fezlekeye dayandırıldığı anlaşılmış olup, söz konusu fezlekede yer alan tespitlerin vergi incelemesi yapılırken doğruluğunun teyidi için vergi inceleme elemanınca ayrıca bir araştırma yapılmayarak, ilgili bilgi ve belgeler rapora da eklenmeyerek,

bu haliyle sadece fezlekeye atıf yapılmak suretiyle başlıklar halinde yapılan bu tespitlerin davacı yönünden işlenen sahte fatura düzenleme suçuna, sahte olarak düzenlenen her bir fatura özelinde ve gerçekleştirilen her işlemine etkisi ve katkısının ayrıca araştırılarak açık ve somut olarak hiç bir şüpheye yer bırakmayacak bir biçimde ortaya konulamadığından davacı adına ziyaa uğratılan vergilerin bir katı tutarında kesilen vergi ziyaı cezalarında hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

...-... Adi Ortaklığının sahte fatura organizasyonu mahkemece her ne kadar sahte fatura düzenleme fiiline indirgenmişse de ticari hayat göz önüne alındığında söz konusu faturaların piyasaya sürülmesiyle bu fiilin tamamlandığı, söz konusu organizasyonun sahte fatura düzenlenme ve söz konusu faturaların piyasaya sürülmesi şeklinde bir bütün olarak düşünülmesi gerektiği, bu nedenle de adi ortaklık ile ...Enerji Gıda Doğalgaz Sanayi Tic. Ltd.

Şti'nin fiillerinin birbirini tamamlamakta olup bir bütün olarak düşünülmesi gerektiği, ortaklık ile şirket arasında suç işleme kararının var olduğu ve birbirini teyit ettiği, davacının eyleminin iştirak kapsamında olduğunun gerek vergi tekniği raporu gerek emniyet güçlerince yapılan teknik ve fiziki takip ile tespit edilmiş olup bu tespitlerin gözardı edilmesinin hukuka ve yasalara aykırı olduğu iddialarıyla kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı adına komisyon karşılığı sahte fatura ticareti yaptığı tespit edilen ...-...Adi Ortaklığı'nın sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2013 yılı, 2013/Ocak-Mart, 2013/Nisan-Haziran, 2013/Temmuz-Eylül ve 2013/Ekim-Aralık dönemlerine ilişkin kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istenilmektedir.

İLGİLİ MEVZUAT

213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 3/B maddesinde, vergilendirmede, vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelelerin gerçek mahiyetinin esas olduğu, vergiyi doğuran olay ve bu olaya ilişkin muamelerin gerçek mahiyetinin, yemin hariç her türlü delille ispatlanabileceği ve iktisadi, ticari ve teknik icaplara uymayan veya olayın özelliğine göre normal ve mutat olmayan bir durumun iddia olunması hâlinde, ispat külfetinin, bunu iddia eden tarafa ait olduğu, 134. maddesinde de vergi incelemesinden maksadın, ödenmesi gereken vergilerin doğruluğunu araştırmak, tespit etmek ve sağlamak olduğu düzenlenmiştir.

213 sayılı Kanun'un. "Vergi ziyaı" başlıklı 341. maddesinde, "Vergi ziyaı, mükellefin veya sorumlunun vergilendirme ile ilgili ödevlerini zamanında yerine getirmemesi veya eksik yerine getirmesi yüzünden, verginin zamanında tahakkuk ettirilmemesini veya eksik tahakkuk ettirilmesini ifade eder.

Şahsi, medeni haller veya aile durumu hakkında gerçeğe aykırı beyanlar ile veya sair suretlerle verginin noksan tahakkuk ettirilmesine veya haksız yere geri verilmesine sebebiyet vermek de vergi ziyaı hükmündedir.

Yukarıdaki fıkralarda yazılı hallerde verginin sonradan tahakkuk ettirilmesi veya tamamlanması veyahut haksız iadenin geri alınması ceza uygulanmasına mani teşkil etmez." hükmüne, "Vergi ziyaı cezası" başlıklı 344. maddesinde, 341. maddede yazılı hallerde vergi ziyaına sebebiyet verildiği takdirde, mükellef veya sorumlu hakkında ziyaa uğratılan verginin bir katı tutarında vergi ziyaı cezası kesileceği, vergi ziyaına 359. maddede yazılı fiillerle sebebiyet verilmesi halinde bu ceza üç kat, bu fiillere iştirak edenlere ise bir kat olarak uygulanacağı hükmüne yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosyanın incelenmesinden; ...-...Adi Ortaklığı hakkında düzenlenen ...tarih ve ...sayılı Vergi Tekniği Raporunun incelenmesinden; ...'nın kimsesiz şahıslar adına paravan şirketler kurduğu ve sahte fatura düzenleyip piyasaya satarak haksız kazanç sağladığı yönündeki bilgiler üzerine alınan mahkeme kararı ile ...nın ofisinde, ...Mimarlık Limited Şirketi, ...Lojistik Limited Şirketi ve ...İnşaat Limited Şirketi'nin ofislerinde yapılan aramalarda 18 farklı firmaya ait satış faturaları, yasal defterler, kaşeler ve muhtelif evrakların ele geçirildiği,

...İl Emniyet Müdürlüğü KOM Şube Müdürlüğü tarafından hazırlanan ifade tutanakları, iş yerlerinde yapılan aramalarla ilgili arama ve el koyma tutanakları, fiziki takip tutanaklarının Mersin Küçük ve Orta Ölçekli Mükellefler Grup Başkanlığına gönderildiği, yapılan değerlendirmeler neticesinde görüş ve öneri raporu düzenlendiği ve bir kısım mükellefin incelemeye sevk edildiği,

netice olarak ...ve ...adi ortaklığı ile İstiklal Vergi Dairesi Müdürlüğünün ...vergi kimlik numaralı mükellefi ...Enerji Gıda Doğalgaz Sanayi Ticaret Limited Şirketi ve Uray Vergi Dairesi Müdürlüğünün ...vergi kimlik numaralı mükellefi ...'nin sahte fatura düzenleme faaliyetinde bulundukları ve bu faaliyete, sahte faturalara piyasadan müşteri bulma, faturaların sahteliğini gizlemek amacıyla fatura bedelleriyle ilgili bankalarda muvazaalı para yatırma çekme gibi işleri yapmak suretiyle iştirak eden şahısların yapılan fiziki ve teknik takip ile tespit edildiği görülmüştür.

Anılan raporun davacı hakkındaki kısmında ise, davacının Pendik Vergi Dairesi Müdürlüğünün mükellefi olup, reklam ajanslarının faaliyetleri işi ile iştigal ettiği, GİB YBS ortamında yapılan Ba Bs sorgulamalarında mükellefin 2013-2014 hesap dönemlerinde ...ve ...'ın organizasyonu altında kurulduğu tespit edilen paravan firmalardan İstiklal Vergi Dairesi Müdürlüğünün ...vergi kimlik numaralı ...Güvenlik Kamera Sis. San.

Tic Ltd Şti, ......vergi kimlik numaralı mükellefi ...Teknik Ltd Şti. ile yine ilgili şahısların bağlantılı olduğu İstiklal Vergi Dairesi Müdürlüğü'nün ...vergi kimlik numaralı ...Enerji Gıda Doğalgaz Sanı .Tic. Lid Şti.'den yüksek miktarda fatura temin ettiğinin tespit edildiği, sahte fatura organizasyonuna ilişkin olarak yapılan araştırmalarda davacının Emniyet Müdürlüğü tarafından ikamet adresinde bulunamadığı, bu nedenle ifadesinin alınamadığı,

...'nın ifadesinde ise ......'ı daha önceden tanıdığını, İstanbul'dan matbaacılık yaptığını ve birkaç defa fatura ihtiyacı olduğunda yardımcı olduğunu ifade ettiği, Emniyet Müdürlüğü yetkilileri tarafından yapılan teknik ve fiziki takip tutanaklarında davacının ...'yla yaptığı telefon görüşmelerinde havale edeceği tutarlarla ilgili konuştukları, havalelerin sahte fatura organizasyonu ile bağlantılı olduğu aynı raporda ortaya konulan ...'in eşi ...'in banka hesabına yapıldığı, organizasyon içerisinde yer aldığı tespit edilen paravan firmalardan (...Teknik Ltd.

Şti., ...İnş. Lid. Şti., ...İnş. Li Şti., ...Ltd. Şti., ...Loj. Lid. Şti.) yüklü miktarda sahte fatura kullandığı tespit edilen Sarıgazi Vergi Dairesi Müdürlüğü'nün ...vergi kimlik numaralı mükellefi ...Pet. Ürün. Yat. Oto. İnş. Mad. San. Tic. Ltd.

Şti.'ne (2.079.500,00+374.000.00 KDV) ve ... isimli bir firmaya fatura kesilmesini istediğini ve sonrasında parasını göndereceğini" ifade ettiği, akâbinde yapılan görüşmelerde Ba-Bs mutabakatı yaptıkları hususları tespit edildiği hususlarına yer verilmiştir.

Yukarıdaki tespitlerin değerlendirilmesinden gerek davacı hakkındaki fiziki ve teknik takipler sonucu elde edilen veriler gerek hakkında verilen ifadeden; davacının ...ile yaptığı telefon görüşmesinde organizasyon kapsamında yer alan paravan firmalardan yüklü miktarda fatura kesilmesini ve parasını göndereceğini ifade etmesi, ...nın da davacı hakkında vermiş olduğu ifadesinde de bir kaç defa fatura ihtiyacı olduğunda davacının yardımcı olduğunu beyan etmesi nedeniyle davacının ...-...Adi Ortaklığının sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiği kanaatine varıldığından, Bölge İdare Mahkemesi kararının, dava konusu vergi ziyaı cezası tutarlarının doğruluğunun araştırılması suretiyle yeniden bir karar verilmek üzere bozulması gerekmektedir.