Danıştay 9. Daire E.2019/6711 K.2022/1457

Dava konusu istem: İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü(İSKİ) tarafından davacıya ihale edilen "Asya Bölgesi 2013 yılı 4.Kısım Müteferrik Atıksuyu Kanalı Yağmur Suyu Kanalı ve Dere Islahı İşi" nedeniyle davacı ile … İnş. Nak.Tur.Gıda ve İşl.San.Tic.Ltd.Şti arasında imzalanan alt yüklenici sözleşmesinden doğan damga vergisinin ödenmediğinden bahisle davacı şirket adına 2015/Ocak-Aralık dönemine ilişkin re'sen tarh edilen damga vergisi ile kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; davacının İSKİ tarafından ihalesi yapılan "Asya Bölgesi 2013 yılı 4.Kısım Müteferrik Atıksuyu Kanalı Yağmur Suyu Kanalı ve Dere Islahı İşi"nin uhdelerinde kaldığı, bu iş nedeniyle …İnşaat Nakliyat ve İşl. San ve Ticaret Ltd.Şti firması ile taşeron sözleşmesi imzaladıkları bu sözleşmenin damga vergisinin. İnşaat Nakliyat ve İşl.

San ve Ticaret Ltd.Şti. tarafından ödendiği, davalı idarenin haksız ve mükerrer şekilde damga vergisi tarhiyatı yaptığı ileri sürülerek damga vergisi tarhiyatının kaldırılması istemiyle.

Vergi Mahkemesi'nin E:… sayılı dosyası ile dava açıldığı, söz konusu dava devam ederken, sehven düzenlendiğinden bahisle 351.800,00 TL damga vergisi ve 1 kat vergi ziyaı cezası içeren … tarih ve … sayılı ihbarnamenin düzeltme fişi ile kaldırılarak, 331.800,00 TL damga vergisi ve bir kat vergi ziyaı cezasını içeren … tarih ve … sayılı ihbarnamenin düzenlenip davacıya tebliğ edilmesi üzerine, kaldırılması istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı, aynı konuda daha önce açılan davada.

Vergi Mahkemesi'nin … tarih ve E:. K:… sayılı kararı ile işin esası incelenerek karar verildiği anlaşıldığından kesin hüküm nedeniyle esasının incelenme olanağı bulunmadığı gerekçesiyle davanın incelenmeksizin reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi Kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve kararın kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı belirtilerek 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca davacı istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

… tarih ve …sayılı ihbarnamenin davalı idarece tamamen iptal edilerek bu davada dava konusu edilen yeni bir ihbarname düzenlendiğinden söz konusu ihbarnamenin Mahkeme tarafından incelenmesi gerekirken verilen incelenmeksizin ret kararının şirketlerini mağdur ettiği, iş ortaklığı olarak …İnşaat Nakliyat Turizm Gıda ve İşl. San. Tic. Ltd. Şti. firması ile taşeron sözleşmesi imzaladıkları, söz konusu taşeron sözleşmesi kapsamında damga vergisinin … İnşaat Nakliyat ve İşl. San ve Ticaret Ltd.Şti. tarafından ödenmesi gerektiği iddialarıyla kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'NIN DÜŞÜNCESİ: Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü(İSKİ) tarafından davacıya ihale edilen "Asya Bölgesi 2013 yılı 4.Kısım Müteferrik Atıksuyu Kanalı Yağmur Suyu Kanalı ve Dere Islahı İşi" nedeniyle davacı ile … İnş. Nak.Tur.Gıda ve İşl.San.Tic.Ltd.Şti arasında imzalanan alt yüklenici sözleşmesinden doğan damga vergisinin ödenmediğinden bahisle davacı şirket adına 2015/Ocak-Aralık dönemine ilişkin olarak … tarih ve …sayılı ihbarname ile re'sen tarh edilen damga vergisi ile kesilen bir kat vergi ziyaı cezasının kaldırılması istenilmektedir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Vergi Mahkemesi tarafından … tarih ve … sayılı ihbarname içeriğinde yer alan vergi ziyaı cezalı damga vergisi tarhiyatı hakkında kesin hüküm nedeniyle incelenmeksizin ret kararı verilmişse de; bu kararda Mahkemece kesin hüküm olarak kabul edilen. Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına yönelik istinaf talebini reddeden …Bölge İdare Mahkemesi.

Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı Dairemizin 14/04/2022 tarih ve E:2019/6712, K:2022/1456 sayılı kararıyla; "dava konusu … tarih ve …sayılı ihbarnamenin terkin edildiği bildirildiğinden Vergi Mahkemesince konusu kalmayan dava hakkında karar verilmesine yer olmadığına hükmedilmesi gerekirken Vergi Dairesi Müdürlüğünce doğru tutarla düzenlenen ancak bu davanın konusunu oluşturmayan … tarih ve … sayılı ihbarname incelenmek suretiyle davanın esası hakkında karar verilmesinde ve bu karara karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine karar veren Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve hukuka uyarlık görülmediği" gerekçesiyle

bozulmuştur.

Bu durumda iş bu davada kaldırılması istenen vergi ziyaı cezalı damga vergisi tarhiyatını içeren ve davacıya 10/07/2018 tarihinde tebliğ edilen … tarih ve …sayılı ihbarname incelenmek suretiyle esasa ilişkin bir karar verilmesi gerekirken davanın incelenmeksizin reddine hükmeden Vergi Mahkemesi kararına karşı davacı tarafından yapılan istinaf başvurusunu reddeden Bölge İdare Mahkemesi kararında usul ve yasaya uyarlık bulunmamaktadır.