Danıştay 9. Daire E.2021/3306 K.2022/3061

Dava konusu istem: Davacı adına, ...Demir Çelik İnş. San. Tic. Ltd. Şti'nin sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2016/Ocak-Aralık dönemi için kesilen vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ....

Vergi Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K: ...sayılı kararıyla; ...Demir Çelik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında sahte fatura düzenlediği yolundaki ...tarihli ve ...sayılı vergi tekniği raporu ile anılan şirketin sahte belge düzenleme fiiline maddi menfaat gözetme suretiyle iştirak ettiğinden bahisle davacı hakkında düzenlenen ...tarihli ve ...sayılı vergi tekniği raporunun değerlendirilmesinden, iştirak durumunun mevcudiyeti için, gerçekleştirilen sahte belge düzenleme fiilinin, iştirak eden kişi tarafından tüm yönleriyle bilinmesi ve bu fiilin gerçekleştirilmesinin de istenmesi gerektiği,

bilme ve isteme şeklinde tezahür eden kast unsurunun, elde edildiği iddia edilen maddi menfaatin şekli ve tutarı ile birlikte somut olarak ortaya konulmasının da gerektiği, gerek ...Demir Çelik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında tanzim edilen, gerekse davacı hakkında tanzim edilen raporlarda davacının, sahte belge düzenleme fiiline iştirak iradesi ve kastının somut olarak ortaya konulamamış olmasının yanı sıra bu şekilde bir eylemin maddi menfaat olmaksızın yapılamayacağı yönündeki varsayım dışında, elde edilen maddi menfaatin somut olarak ortaya konulamamış olması ve sahte belge düzenleyen şirketin çalışanı olan davacının,

şirketin sigortalı çalışanı olarak şirket bünyesinde, şirketin direktif ve talimatı altında ücretli çalışıyor olması nedeniyle mahiyeti itibariyle iştirakin gerçekleşmediği de dikkate alındığında davacı adına kesilen dava konusu bir kat vergi ziyaı cezalarında hukuka uygunluk görülmediği gerekçesiyle davanın kabulüne, dava konusu vergi ziyaı cezasının kaldırılmasına, davacı tarafından, aynı vekaletname ile yetkilendirilen aynı avukat tarafından açılan toplam 13 dava dosyasının davacısının, dava türünün ve ihbarnameleri düzenleyen Vergi Dairesinin aynı olması,

temsile ilişkin emek ve çabanın aynı mahiyette olması sebebiyle uyuşmazlığın seri dava niteliğinde olduğu sonucuna ulaşıldığından her bir dosya için ayrı ayrı tam ücretin %50'si oranında avukatlık ücretine hükmedilmesine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusuna konu Vergi Mahkemesi Kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı idare tarafından esasa ilişkin, davacı tarafından ise vekalet ücretine ilişkin ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği belirtilerek istinaf başvurularının reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Şirket hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda ve davacı hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda sahte fatura düzenleme fiiline iştirak eyleminin somut olarak ortaya konulduğu gerekçesiyle kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Dokuzuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı adına, ...Demir Çelik İnş. San. Tic. Ltd. Şti'nin sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle 2017/Ocak-Aralık dönemi için kesilen vergi ziyaı cezasının kaldırılması istenilmektedir.

İLGİLİ MEVZUAT

213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 341. maddesinde, vergi ziyaı cezasının, mükellefin ve sorumlunun vergilendirme ile ilgili ödevlerini zamanında yerine getirmemesi veya eksik yerine getirmesi yüzünden verginin zamanında tahakkuk ettirilmemesini veya eksik tahakkuk ettirilmesini ifade edeceği, belirtilmiş; 344. maddesinin 1. fıkrasında; 341. maddede yazılı hallerde vergi ziyaına sebebiyet verildiği taktirde mükellef veya sorumlu hakkında ziyaa uğratılan verginin bir katı tutarında vergi ziyaı cezası kesileceği düzenlenmiş, 2 fıkrasında; vergi ziyaına 359. maddede yazılı fiillerle sebebiyet verilmesi halinde bu cezanın üç kat, bu fiillere iştirak edenlere ise bir kat uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosyanın incelenmesinden; ...Demir Çelik İnşat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında sahte belge düzenleme yönünden tanzim edilen ...tarihli ve ...sayılı vergi tekniği raporunda; ...Demir Çelik İnşat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin çalışanı olan davacı tarafından kendisine yöneltilen sorulara, şirket müdürü ...'ın daha önce çalışılan ...Demir Çelik firmasının fabrikasına geldiği, kendisiyle firmanın limanında tanıştığı, ...'ü birebir tanımadığı, kendisinin ...firmasının sigortalı çalışanı olduğu, firmanın para çekme, iş yeri kiralama işlemlerinin kendisi tarafından yürütüldüğü,

bir nevi mutemetlik görevi yaptığı, üç yıl kadar bu görevin sürdürdüğü, kendisinin bildiği kadarıyla demir çelik işiyle iştigal edildiği, çalışılan süre boyunca telefon dışında herhangi bir mal alım satımına gözle denk gelmediği, telefonlardan duyulduğu kadarıyla nakliyenin hep alıcılar tarafından karşılandığı, demir çeliğin bir yerden alınarak bir yere nakledilmesine şahit olmadığı, sadece telefonla alınan siparişlere tanık olduğu, kendisine şirket adına banka işlemleri yapmak, iş yeri kiralamak ve benzeri işlemler için vekaletname verildiği, bu vekaletnameye istinaden de şirket adına yatırılan paraların kendisi tarafından çekildiği,

şirket tarafından yapılan satışların karşılığı para geleceği hususunda kendisine bilgi verildiği, iş yerinin bulunduğu sanal ofisin kendisi tarafından kiralandığı, mal alımı ve satımı yapılan firma yetkilileriyle bankalarda buluşulduğu, satım yapılan firmalar tarafından ...Demir Çelik İnşat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hesabına yatırılan paraların kendisi tarafından çekilerek alım yapılan firma yetkililerine verildiği, ...tarafından kendisine alım ve satım yapılan firma bilgilerinin söylenmediği, hangi firmalar tarafından para yatırıldığına ilişkin bir bilgi sahibi olmadığı,

mal alımı ve satımı yapılan firma yetkililerinin sadece banka şubesinde şahıs olarak gördüğü, bu kimselerle daha önce dışarıda görüşülmediği, kalan para olursa ...'a teslim edildiği, bu işlemlerin kendisi tarafından da yadırgandığı, maaşı düzenli alabilmek adına bir araştırma yapmadan verilen talimatları yerine getirdiği, anılan işlemler dışında kendisi tarafından çek düzenleme veya çek tahsilatı gibi bir işlem yapılmadığı, şirket tarafından düzenlenen veya tahsil edilen çekler hakkında bilgisinin bulunmadığı, bankaya yatırılan tutarların dışında şirketin yüksek tutarlı işlemleri hakkında bilgisi olmadığı,

şirket işlerini idare eden ve kendisinin muhatap olduğu kişinin ...olduğu şeklinde cevap verildiği ve ...Demir Çelik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi tarafından, 01/01/2016 tarihinden itibaren düzenlenmiş olan tüm faturaların gerçek mal ve hizmet teslimi olmaksızın komisyon karşılığı düzenlenen sahte fatura olarak dikkate alınması gerektiğinin belirtildiği, şirket tarafından, anılan vergi tekniği raporuna dayanılarak yapılan tarhiyatlara karşı açılan davalarda sonuç olarak davacının komisyon geliri elde etmek amacıyla sahte fatura düzenlediğine karar verildiği,

anılan kararların Danıştay 9. Dairesince onanarak kesinleştiği anlaşılmıştır.

Davacı hakkında, yukarıda bahsi geçen şirketin sahte fatura düzenleme fiiline iştirak ettiği yolunda düzenlenen ...tarihli ve ...sayılı vergi tekniği raporunda.

22/12/2004 - 31/12/2005 tarihleri arasında şeker toptan ticareti faaliyetinde bulunduğu, komisyon karşılığı sahte fatura düzenleme faaliyetinde bulunan ...Demir Çelik İnşaat Sanayi Ticaret Limited şirketi adına sanal ofis kullanımına ilişkin sözleşmeyi müştereken ve müteselsilen kefil olarak imzaladığı, kendisine satış yapılan firmalar tarafından bankalara yatırılan paraların davacı tarafından tahsil edildiği, ayrıca alım ve satım yapılan firma yetkilileriyle davacının muhatap olduğu,

para çekimine ilişkin dökümlerin incelenmesinden firmalar tarafından yatırılan paraların aynı gün içerisinde aralıklarla davacı tarafından çekildiğinin tespit edildiği belirtilmiştir.

Öte yandan, şirket ile ilgili dönem alım-satım ve para hareketi bulunan ...Sitem Güvenlik Malzemeleri Bilgisayar Donanımları ve İnşaat Elektrik İşleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında sahte fatura düzenlediği yolundaki ...tarih ve ...sayılı vergi tekniği raporu ile sahte belge düzenleme fiiline davacının da maddi menfaat gözeterek iştirak ettiğinden bahisle davacı hakkında düzenlenen ...tarih ve ...sayılı iştirak raporunun birlikte değerlendirilmesinden.

2018 yılında şirkete yapılan 423.830,00 TL tutarında havale/eft ödemelerinin hesaba yattıktan kısa süre sonra ...Demir Çelik Ltd. Şti'nin hesaplarına gönderildiği ve ardından ... Sistem Güvenlik Malzemeleri Bilgisayar Donanımları ve İnşaat Elektrik İşleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi çalışanı davacı ...tarafından tahsil edildiği, davacı tarafından, söz konusu paraların ...Demir Ltd.

Şti. müdürü ...adına tahsil edildiği, tahsil edilen paraların bankanın kapısında bekleyen kişilere teslim edildiği ve bu kişileri tanımadığı yolunda beyanlarda bulunduğu, yine şirketin ve yasal defterlere kaydedilen 8 adet çekin 3 tanesinin şirket tarafından fatura alımında bulunduğu ...Ltd.

Şti'ne ciro edilmek suretiyle davacı tarafından tahsil edildiği, 5 tanesinin ise yine davacı tarafından doğrudan tahsil edildiği, davacının bu hususa ilişkin ifadesinde, tahsil ettiği tutarları bankanın kapısında bekleyen, kim olduklarını bilmediği kişilere teslim ettiğinin beyan edildiği ve bu raporlara dayanılarak yapılan tarhiyatlara karşı açılan davalarda, şirketin komisyon geliri elde etmek amacıyla sahte fatura düzenlediği sonucuna varıldığı, kararların Danıştay 9. Dairesince onanıp kesinleştiği, yine davacı hakkında yukarıda bahsi geçen iştirak raporu uyarınca, ...Demir Çelik İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd.

Şti'nin sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle kesilen vergi ziyaı cezalarına karşı açılan davalarda verilen ret kararlarının Danıştay 9. Dairesince onanıp kesinleştiği anlaşılmıştır.

Yine, şirket ile ilgili dönem alım-satım ve para hareketi bulunan ...Demir Çelik İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. hakkında düzenlenen ...tarih ve ...sayılı vergi tekniği raporu ile sahte belge düzenleme fiiline davacının da maddi menfaat gözeterek iştirak ettiğinden bahisle düzenlenen ...tarih ve ...sayılı vergi tekniği raporunda; davacının ...Demir Çelik İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd.

Şti. adına işlem yapabilmesi için kurum yetkilisi ...tarafından … tarih ve … sayılı vekaletname ile yetkilendirildiği, davacının vekaletnameye istinaden mükellef kurumun iş yeri adresi olarak bildirdiği Sanal Ofis şirketi ile Sanal Ofis Kullanım Sözleşmesini müşterek ve müteselsil kefil olarak imzaladığı, ...Demir Çelik İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd.

Şti'nin satış yaptığını bildirdiği firmaların bankaya yatırdıkları paraların tahsilatlarının da davacı tarafından yapıldığı, şirketin banka hesabına mal/hizmet satışı yapıldığı beyan edilen kişi veya şirketler tarafından yatırılan paraların 2-3 dakika gibi çok kısa bir süre sonra davacı tarafından çekildiği ve bankaya gelen tanınmadığı beyan edilen şahıslara elden verildiği,

anılan şirket emrine düzenlenen 88.000,00 TL tutarında Akbank A.Ş'ne ait çekin davacı tarafından tahsil edildiğinin tespit edildiği ve şirket hakkında bahsi geçen vergi tekniği raporuna dayanılarak yapılan tarhiyatlara karşı açılan davalarda, şirketin komisyon geliri elde etmek amacıyla sahte fatura düzenlediği sonucuna varıldığı, kararların Danıştay 9. Dairesince onanıp kesinleştiği, yine davacı hakkında yukarıda bahsi geçen iştirak raporu uyarınca, ...Demir Çelik İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd.

Şti'nin sahte belge düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle kesilen vergi ziyaı cezalarına karşı açılan davalarda verilen ret kararlarının Danıştay 9. Dairesince onanıp kesinleştiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yapılan açıklamaların birlikte değerlendirilmesinden; ...Demir Çelik İnşaat Sanayi ile ticari ilişki içinde bulunan şirketler adına bankalara yatırılan paraların aynı gün içerisinde aralıklarla davacı tarafından tahsil edildiği, ...Demir Çelik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile ...

Demir Çelik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin sanal ofis kullanımına ilişkin sözleşmenin davacı tarafından müştereken ve müteselsilen kefil olarak imzalandığı, ticari ilişki içinde bulunulan bazı firmaların yetkilileriyle davacının muhatap olduğu ve hakkında düzenlenen raporda belirtildiği üzere daha önce şeker toptan ticareti faaliyetinden dolayı ticaret deneyimi bulunan davacının anılan şirketin çalışan sayısı, emtia bulundurmaması,

emtia hareketliliğini görmemesi ve yüksek miktarlarda para hareketlerinin davacı eliyle gerçekleştirilmesi ve sahte fatura ticareti yaptığı yargı kararıyla ortaya konulan benzer özellikler gösteren şirketlerde yine yüksek miktarlı para hareketlerini gerekleştirdiği halde şirketin faaliyetlerinin gerçek emtia alım-satım faaliyeti olduğunu düşünmesi ve şirketin sahte fatura ticareti faaliyetinde bulunduğunu bilmiyor olması beklenemeyeceğinden, ...Demir Çelik İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin komisyon geliri karşılığı sahte fatura ticareti faaliyetine kiralama, ticari ilişki içinde bulunulan bazı firmalar ile muhatap olma,

faaliyete ilişkin para hareketlerini gerçekleştirme fiilleri ile iştirak ettiği açık olan davacı adına kesilen vergi ziyaı cezalarında hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varıldığından, davanın reddine dair Vergi Mahkemesi kararına yapılan istinaf başvurusunun reddine karar veren Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuka uyarlık bulunmamıştır.