Danıştay Danıştay 5. Daire Başkanlığı E.2013/6038 K.-

Danıştay 5. Daire Başkanlığı 2013/6038 E. , / K.

"İçtihat Metni"T.C.

DANIŞTAY

BEŞİNCİ DAİRE

Esas No : 2013/6038 Karar No : 2015/7834

Temyiz Eden (Davacı) : Karşı Taraf (Davalı) : Vekili : İsteğin Özeti : ... İdare Mahkemesince verilen ... günlü, E:...; K:...sayılı kararın; dilekçede yazılı nedenlerle, temyizen incelenerek bozulması isteminden ibarettir. Cevabın Özeti : Cevap verilmemiştir. Danıştay Tetkik Hâkimi : Düşüncesi : İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Hüküm veren Danıştay Beşinci Dairesince işin gereği düşünüldü:

Davacı dernek tarafından; ... İlindeki hastaneler için hazırlanacak adli nöbet listelerinin savcılık makamına aylık olarak ulaştırılması ve adli tıp hizmetlerinin aile hekimleri tarafından değil hastaneler tarafından verilmesi istemiyle davalı idareye yapılan başvurunun reddine ilişkin 23.10.2012 tarih ve 3846 sayılı işlemin iptali istemiyle açılmıştır

... İdare Mahkemesince verilen ... günlü, E:...; K:.. sayılı kararla; Adli Tıp Kurumunun doğrudan hizmet vermediği... İlinde mesai saatleri dışındaki adli tıp hizmetlerinden olan otopsi ve ölü muayenesi işlemlerinin mevcut toplum sağlığı merkezi hekimlerince karşılanıp karşılanamayacağı hususunun kamu yararı ve hizmet gereği gözetilerek değerlendirilmesi görev ve yetkisi davalı idareye ait olduğu, mevzuatta da aile hekimlerinin adli tıp hizmetlerinden muaf oldukları yönünde bir düzenleme de yer almadığından, aile hekimlerinin adli nöbet hizmetlerinden olan yerinde olmayan otopsi ve ölü muayenesi işlemleri hizmetinden çıkarılması istemiyle yapılan başvurunun reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle dava reddedilmiştir.

Davacı, dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğunu ileri sürmekte ve İdare Mahkemesi kararının temyizen incelenerek bozulmasını istemektedir.

5258 sayılı Aile Hekimliği Kanunu'nun 2. maddesinde aile hekimi; kişiye yönelik koruyucu sağlık hizmetleri ile birinci basamak teşhis, tedavi ve rehabilite edici sağlık hizmetlerini yaş, cinsiyet ve hastalık ayrımı yapmaksızın her kişiye kapsamlı ve devamlı olarak belli bir mekânda vermekle yükümlü, gerektiği ölçüde gezici sağlık hizmeti veren ve tam gün esasına göre çalışan aile hekimliği uzmanı veya Sağlık Bakanlığının öngördüğü eğitimleri alan uzman tabip veya tabip şeklinde tanımlanmıştır.

Anılan Kanunun 8. maddesinde de aile hekimi ve aile sağlığı elemanlarının çalışma usul ve esaslarının; çalışılan yer, kurum ve statülerine göre öncelik sıralamasının; aile hekimliği uygulamasına geçişe ve nakillere ilişkin puanlama sistemi ve sayılarının; aile sağlığı merkezi olarak kullanılacak yerlerde aranacak fizikî ve teknik şartların; meslek ilkelerinin; iş tanımlarının; performans ve hizmet kalite standartlarının; hasta sevk evrakı, reçete, rapor ve diğer kullanılacak belgelerin şekli ve içeriğinin, kayıtların tutulması ile çalışma ve denetime ilişkin usul ve esasların, Sağlık Bakanlığı'nca çıkarılacak yönetmelikle düzenleneği hükmüne yer verilmiştir.

25.05.2010 tarih ve 27591 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Aile Hekimliği Uygulama Yönetmeliği'nin ''Çalışma saatleri'' başlıklı 10. maddesinin 5. fıkrasında adli tıp kurumunun doğrudan hizmet vermediği ve hastane bulunan yerlerde yerinde otopsi dışındaki adli tıp hizmetlerinin hastaneler tarafından verileceği, yerinde otopsinin mesai saatleri içerisinde toplum sağlığı merkezi hekimlerince yapılacağı, hastane bulunmayan ilçe merkezleri ve entegre sağlık hizmetinin sunulduğu merkezlerde acil sağlık hizmetleri ile yerinde otopsi hizmeti dışındaki adlî tabiplik hizmetlerinin;

mesai saatleri içinde aile hekimleri, mesai saatleri dışında ve resmi tatil günlerinde ise ilçe merkezindeki, toplum sağlığı merkezi hekimleri, entegre sağlık hizmeti sunulan merkezlerde çalışan hekimler ve aile hekimlerinin toplamı dikkate alınarak icap veya aktif nöbet uygulamaları şeklinde yürütüleceği belirtildikten sonra aynı fıkranın (a) bendinde hastane bulunmayan ilçe merkezlerindeki adli tıbbi hizmetleri ile acil sağlık hizmetlerinin mesai saatleri dışında ilçedeki toplum sağlığı merkezi hekimleri ve aile hekimlerince icap veya aktif nöbet şeklinde, ilçe merkezindeki toplam hekim sayısı altı veya daha az ise icap,

altıdan fazla ise aktif nöbet şeklinde yürütüleceği kurala bağlanmış, ancak söz konusu Yönetmeliğin dayanağı olan 5258 sayılı Aile Hekimliği Kanunu'nda dava konusu işlemin kurulduğu tarihte farklı bir statüde görev yapan aile hekimlerine Kanunda çerçevesi çizilip tarifi yapılan ve imzalanan sözleşmelerle de sınırları belirtilen görevleri dışında başka görevler verilmesini olanaklı kılan yasal bir hükme yer verilmemiştir.

Dava dosyasının incelenmesinden; davacı dernek tarafından, Rize İlindeki hastaneler için hazırlanacak adli nöbet listelerinin savcılık makamına aylık olarak ulaştırılması ve Aile Hekimliği Uygulama Yönetmeliği uyarınca hastanelere bırakılan yerinde olmayan ölüm muayenesi ve otopsi hizmetlerinin hastaneler tarafından verilmesi istemiyle davalı idareye yapılan başvurunun 23.10.2012 tarih ve 3846 sayılı işlemle reddi üzerine görülmekte olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İl Halk Sağlık Müdürlüğü'nce kurulan işlem, yukarıda sözü edilen Yönetmeliğin değinilen hükmüne dayandırılmakta ise de; 5258 sayılı Kanunda belirtilen görevler dışında aile hekimlerine görev verilmesini mümkün kılan bir kural bulunmadığından anılan Yönetmeliğe dayalı olarak kurulan dava konusu işlemde hukuka uyarlık, davanın reddi yolundaki Mahkeme kararında hukuki isabet görülmemiştir.