Danıştay İdare Dava Daireleri Kurulu E.2020/3233 K.2022/83

Dava konusu istem: 667 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Alınan Tedbirlere İlişkin Kanun Hükmünde Kararname'nin 3/1. maddesi uyarınca FETÖ ile iltisak ve irtibatının olduğu gerekçesiyle davacının meslekte kalmasının uygun olmadığına ve meslekten çıkarılmasına ilişkin Hâkimler ve Savcılar Kurulu Genel Kurulunun … tarih ve … sayılı kararı ile bu karara karşı yapılan yeniden inceleme talebinin reddine ilişkin … tarih ve … sayılı kararının iptali istenilmiştir.

Daire kararının özeti: Danıştay Beşinci Dairesinin 10/02/2020 tarih ve E:2017/4709, K:2020/593 sayılı kararıyla;

Davalı idarenin usule ilişkin itirazları yerinde görülmeyerek işin esasına geçilmiş,

"Maddi Olay ve Hukuki Süreç" ile "İlgili Mevzuat"a yer verilmiş; "Yargılamada İzlenen Usul ve Süreç", "FETÖ'ye İlişkin Tespit ve Değerlendirmeler", "Demokratik Anayasal Düzene Sadakat Yükümlülüğü", "Dava Konusu Edilen Kararların Hukuki Niteliği" başlıkları altında genel; "Kişiselleştirme ve Delillerin Değerlendirilmesi" başlığı altında hem genel hem de davacıya özel değerlendirmelerde bulunularak,

Davacı Yönünden Yapılan Değerlendirmede;

Davacının, ceza yargılaması sonucunda … Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile silahlı terör örgütüne üye olma suçundan 9 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, Dairelerinin karar verdiği tarih itibarıyla UYAP ortamında yapılan inceleme sonucunda anılan mahkumiyet kararının kesinleşmediğinin görüldüğü,

ByLock delili yönünden, davacı hakkında düzenlenen "ByLock Tespit ve Değerlendirme Tutanağı"ndan, davacının, … ID numarasıyla ve bir kullanıcı adı almak suretiyle bu ağa dahil olduğunun anlaşıldığı,

YARSAV üyeliği yönünden, üyeliğinin FETÖ ile iltisak ve irtibatına yönelik destekleyici bir unsur olduğu,

Diğer hususlar yönünden, davacının FETÖ/PDY terör örgütünün HSK'da etkin olduğu dönemde daha önce bu yönde bir tecrübesi olmadığı halde yargıda önemli bir temsil makamı olan idare mahkemesi başkanı olarak görevlendirilmesi hususunun, diğer tespitlerle birlikte değerlendirildiğinde, anılan örgütle iltisak ve irtibatına yönelik destekleyici bir unsur olduğu,

Dava dosyasında bulunan bilgi ve belgeler ile kararda yer verilen açıklamalar bir bütün olarak değerlendirildiğinde; davacının, FETÖ ile iltisak ve irtibatının olduğu ve bu nedenle demokratik anayasal düzene sadakat yükümlülüğünü ihlal ettiği, dava konusu kararlarla özel hayatına saygı hakkına yapılan müdahalenin AİHS ve Anayasa anlamında durumun gerektirdiği ölçüde bir tedbir niteliğinde olduğu anlaşıldığından, dava konusu kararlarda hukuka aykırılık görülmediği gerekçesiyle, davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, 667 sayılı KHK ile kamu görevlilerinin meslekten çıkarılmasına dair yeni hukuki sebep getirildiği ve anılan KHK'da yer alan hükümlerin özel bir düzenleme olduğu, bu itibarla davalı idarece 667 sayılı KHK'da hüküm bulunmayan hallerde hakim ve savcılar için özel kanun niteliğinde olan 2802 ve 6807 sayılı Kanun hükümlerinin uygulanmasının zorunlu olduğu,

öte yandan Anayasa'nın 139 ve 140. maddeleri dikkate alındığında, 667 sayılı KHK'nin hakim ve savcılar hakkında uygulanma olanağı bulunmadığından Daire kararının bozulması gerektiği, zira anılan hükümler uyarınca hakim ve savcıların meslekten çıkarılmasına ilişkin düzenlemelerin ancak kanunla yapılabileceği, KHK hükmüne istinaden görevine son verilmesinin fonksiyon gaspı mahiyetinde olduğu, öte yandan, 667 sayılı KHK ile getirilen düzenlemenin suç ve ceza içeren düzenleme mahiyetinde olması nedeniyle suç ve cezaların kanuniliği ve suç ve cezaların geriye yürümezliği ilkelerinin ihlal edildiği,

usulüne uygun disiplin soruşturması yapılmadan ve savunması alınmadan meslekten çıkarılmasının hukuka aykırı olduğu, yeniden inceleme talebinin savunma hakkı olarak değerlendirilemeyeceği, dava konusu kararda şahsına yönelik kişiselleştirme yapılmamasının hukuka aykırı olduğu, 667 sayılı KHK'nin 3 ve 4. maddelerinde yer alan düzenlemeler muğlak olduğundan hukuki öngörülebilirlik ve ulaşılabilirlik ilkesine aykırı olduğu, dava konusu kararın tesis edildiği tarihten sonra ortaya konulan delillere dayanılamayacağı, ByLock uygulamasını kullanmadığı, anılan uygulamanın kullanıldığına ilişkin veriler hukuka aykırı şekilde elde edildiğinden,

yasadışı delil niteliğinde olduğu, söz konusu uygulamayı kullandığı iddiasının hakkında hazırlanan CBS sorgu belgesine dayandığı, bu itibarla güvenilir delil olarak tanımlanamayacağı, söz konusu uygulamayı kullanıp kullanmadığına ilişkin tereddütlerin giderilmesi için bilirkişi incelemesi yaptırılması gerektiği, Bylock verilerinin adli mercilere ulaştırılma usulünün hukuka aykırı olduğu ve anılan verilerin delil olarak kabul edilerek işleme esas alınmasının mümkün olmadığı, YARSAV üyeliğinin örgü talimatı çerçevesinde olduğuna dair bir delil ortaya konulamadığı, YARSAV'ın bağımsız yargıçların kendi aralarında oluşturduğu bir oluşum olduğu,

hiçbir bağımsız yargıcın özgür iradesi ile faaliyetine katıldığı bağımsız bir oluşumun faaliyetleri nedeniyle cezai sorumluluğa tabi tutulamayacağı, unvanlı göreve atanmasının ihraç kararına dayanak teşkil edemeyeceği, hakkında yapılan somut tespitlerin anayasal sadakat yükümlülüğü ihlal ettiğini gösterecek nitelik ve vasıfta olmadığı, görev yaptığı dönemde tarafsızlık ve bağımsızlık ilkesine aykırı herhangi bir filinin olmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, Danıştay Beşinci Dairesince verilen kararın usul ve hukuka uygun bulunduğu ve temyiz dilekçesinde öne sürülen nedenlerin, kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte olmadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile Daire kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunca, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Danıştay dava dairelerinin nihai kararlarının temyizen incelenerek bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan; "a) Görev ve yetki dışında bir işe bakılmış olması, b) Hukuka aykırı karar verilmesi, c) Usul hükümlerinin uygulanmasında kararı etkileyebilecek nitelikte hata veya eksikliklerin bulunması" sebeplerinden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

Öte yandan, Daire kararının "Maddi Olay ve Hukuki Süreç" kısımının "Davacıya İlişkin Süreç" bölümünde, davacının, ceza yargılaması sonucunda. Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile silahlı terör örgütüne üye olma suçundan 9 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği ve bu mahkumiyet kararının kesinleşmediği belirtilmişse de; temyiz aşamasında UYAP kayıtlarının incelenmesi sonucunda, davacının mahkumiyetine ilişkin.

Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, Yargıtay. Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile bozulduğu, bozma kararı üzerine yeniden yapılan yargılama neticesinde,. Ağır Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı ile silahlı terör örgütüne üyelik suçundan 9 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, ancak anılan mahkumiyet kararının henüz kesinleşmediği görülmüştür.