Danıştay İdare Dava Daireleri Kurulu E.2021/2803 K.2022/20

2- … Müdürlüğü VEKİLİ: Av. …

KARŞI TARAF (DAVACI) : …

VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU

Danıştay Sekizinci Dairesinin 09/06/2021 tarih ve E:2018/4634, K:2021/2986 sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Kırşehir Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olan davacının Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği’nde belirtilen sağlık şartını taşımadığından bahisle okulla ilişiğinin kesilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlem ile dayanağı Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği’nin Ek-3/9-A-5 maddesinde yer alan “Kasların, kemiklerin ve diğer dokuların iyi ve kötü huylu tümörleri ve bu tümörlerin cerrahileri öğrenciliğe engeldir.” düzenlemesindeki “iyi huylu” ibaresinin iptali istenilmiştir.

Daire kararının özeti: Danıştay Sekizinci Dairesinin 09/06/2021 tarih ve E:2018/4634, K:2021/2986 sayılı kararıyla;

Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin EK-3/9-A maddesinin 5 numaralı bendinde yer alan "Kasların, kemiklerin ve diğer dokuların iyi ve kötü huylu tümörleri ve bu tümörlerin cerrahileri öğrenciliğe engeldir" düzenlemesindeki "iyi huylu" ibaresinin iptali istemi yönünden;

Polislik mesleğinin, özelliği gereği ileride bu mesleği yapacak olan polis okulları öğrencilerinde kimi sağlık koşullarının aranmasının, hizmetin gereği gibi işlemesi açısıdan önem taşıdığı, bu koşulların, yerine getirilecek hizmetin aksatılmamasına yönelik olmasının diğer bir anlatımla hizmetin gereklerine uygun olarak belirlenmesinin gerektiği,

Dava konusu bireysel işlemin dayanağı olan Yönetmelik'te yer alan iyi huylu tümörlerin polislik mesleğinin yapılmasını engelleyip engellenmediği hususunun Dairelerinin 19/10/2018 tarihli ara kararı ile davalı idarelere sorulduğu, idarelerce bu hususta bir cevap verilmediği, aynı ara karar ile davacının durumunun polislik mesleğini yapmaya uygun olup olmadığıyla ilgili olarak davacının Hacettepe Üniversitesi Hastanesine sevk edildiği, anılan Hastanece davacının durumu hakkında düzenlenen raporda "........hastanın mevcut durumunda polislik yapmasına engel bir durum yoktur." ifadesine yer verildiği,

Hastanenin davacı hakkında düzenlediği rapor ve Dairelerinin ara kararına davalı idarelerce cevap verilmemesi durumu birlikte değerlendirildiğinde, dava konusu Yönetmeliğin Ek-3/9-A maddesinin 5 numaralı bendinde de yer alan "iyi huylu" tümörler açısından, hangi türlerinin polislik mesleğine engel teşkil ettiği hususlarında davalı idarelerce dava dosyasına bilgi ve belge sunulmadığı, hastanenin verdiği raporda ise davacıda bulunan tümörün davacının polislik mesleğini yapmasına engel olmayacağının belirtildiği,

Davalı idarelerce işin özelliği başta olmak üzere yeterli çalışma yapılmadan dava konusu Yönetmelik'teki ibareye yer verildiği anlaşıldığından bu ibarede hizmet gereklerine ve hukuka uyarlık bulunmadığı,

Davacının okulla ilişiğinin kesilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemin iptali istemi yönünden;

Kırşehir Polis Meslek Eğitim Merkezi Müdürlüğü'ne 19. dönem geçici kaydı yapılan davacı hakkında düzenlenen sağlık kurulu raporlarında davacı hakkında dava konusu Yönetmelik hükmü uyarınca öğrenci olamayacağı kararının verildiği,

Hacettepe Üniversitesi Hastanesinin davacının polislik mesleğini icra etmesinde herhangi bir engel görmediği,

Bu itibarla, yeterli araştırma ve inceleme yapılmadan tesis edilen dava konusu Yönetmelik hükmüne dayalı bireysel işlemde de hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemlerin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI

Davalı idareler tarafından, osteokondrom tanısının davacının elendiği tarihte yürürlükte bulunan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3/9-A-5 ve Ek-3/9-B-15 maddelerinde öğrenci adaylığı için engel teşkil ettiği, Yönetmelik eki Hastalık Branşlarının Sınıflandırılmasının, sağlık dilimleri ve tıbbi bilirkişilik çalışmalarının Hacettepe Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi ile yapıldığı, oluşan taslağın Ankara Üniversitesi, İstanbul Üniversitesi, Dokuz Eylül Üniversitesi başta olmak üzere birçok hakem hastanenin görüşlerine sunulduğu,

bir sonraki aşamada SGK Maluliyet Tespiti Sağlık Kurulları ile Yönetmelikteki sağlık dilimlerinin incelendiği ve en son oluşan nihai taslağın Sağlık Bakanlığının görüşüne sunulduğu, uygun görüşlerle 03/01/2018 tarihinde Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe konulduğu, belirtilen şartların Emniyet Hizmetleri Sınıfının çalışma usullerine göre belirlendiği ve kabul gördüğü, kişinin elenmesine neden olan tanının osteokondrom (kemiğin iyi huylu tümörü-kıkırdak tümörü) tanısı olduğu, bu tür patolojilerin iyi huylu olmasına rağmen, ilerleyici, yayılımcı, progresif, deskriktif (tahrip edici) olabilen patolojiler olduğu,

emniyet hizmetleri sınıfında çalışıyor olmanın kişinin zaten riskli olan sağlık durumunu daha da kötüleştirebileceği, gerek kişinin sağlığını koruma amacıyla gerekse de görevin sürdürülebilirliği açısından öğrenci adaylığı aşamasında öngörülebilen hiçbir riskli durumun sağlam olarak değerlendirilemediği,

tümöral oluşumların iyi huylu da olsa kötü huylu da olsa kişinin sağlığını ve çalışma gücünü bozabileceği, kemik bütünlüğünün içindeki yer kaplayan her türlü oluşumun o kemiğin direncini mutlaka azaltacağı, bu oluşum için yapılacak cerrahilerin de aynı şekilde kemik direncini azaltacağı, kemikteki tümöral oluşumların engel kaynaklı görülmesinin, tümörün hem tümöral seyri hem de oluşturacağı mekanik hasarlardan olduğu, bu nedenle Yönetmelik’teki iyi huylu tümör ibaresinin iptal edilmesinin kamu zararına, telafisi güç ve ağır sorunlara neden olacağı, ilgili Yönetmelik maddesi için değişiklik yapılmasının uygun olmadığının düşünüldüğü,

ayrıca sağlık standartlarını belirleyen bir sağlık Yönetmeliğinde madde iptali yapılırken bir polisin mutlak surette sahip olması gereken güç kullanabilme ve güce karşı koyabilme hareket kabiliyetinin ve yeterliliğinin değerlendirilmediği, polislik mesleğinin herkesçe malum olan güce dayalı zorlu çalışma koşulları içinde kemiğin iyi veya kötü huylu tümöral oluşumlarının kemiğin bütünlüğünü ve sağlamlığını ne kadar bozabileceğinin öngörülmediği,

bu açılardan Yönetmelik maddesinin gerekliliğini değerlendirmek için konunun uzmanı doktorlardan oluşan hakem bilirkişi heyetinin tayin edilmediği ve tıbbi bilirkişilik raporu mahiyetinde hakem hastaneden sağlık kurulu raporu aldırılmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davacı tarafından, Danıştay Sekizinci Dairesince verilen kararın usul ve hukuka uygun bulunduğu ve temyiz dilekçelerinde öne sürülen nedenlerin, kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte olmadığı belirtilerek temyiz istemlerinin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ … 'İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz istemlerinin reddi ile Daire kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunca, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemleri hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Danıştay dava dairelerinin nihai kararlarının temyizen incelenerek bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan; "a) Görev ve yetki dışında bir işe bakılmış olması, b) Hukuka aykırı karar verilmesi, c)Usul hükümlerinin uygulanmasında kararı etkileyebilecek nitelikte hata veya eksikliklerin bulunması" sebeplerinden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, temyiz dilekçelerinde ileri sürülen iddialar kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARŞI OY

X-Dava, Kırşehir Polis Meslek Eğitim Merkezi öğrencisi olan davacının Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği’nde belirtilen sağlık şartını taşımadığından bahisle okulla ilişiğinin kesilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlem ile dayanağı Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği’nin Ek-3/9-A-5 maddesinde yer alan “Kasların, kemiklerin ve diğer dokuların iyi ve kötü huylu tümörleri ve bu tümörlerin cerrahileri öğrenciliğe engeldir.” düzenlemesindeki “iyi huylu” ibaresinin iptali istemiyle açılmıştır.

Dairece verilen 19/10/2018 tarihli ara kararı ile Hacettepe Üniversitesi Rektörlüğünden "03/01/2018 tarih ve 30290 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Emniyet Teşkilatı Sağlık Şartları Yönetmeliği'nin Ek-3/"9-ORTOPEDİ VE TRAVMATOLOJİ" başlıklı bölümünün A-5 numaralı bendinde yer alan "Kasların kemiklerin ve diğer dokuların iyi veya kötü huylu tümörleri ve bu tümörlerin cerrahileri öğrenciliğe engeldir." hükmündeki iyi huylu tümörlerin gelişimi ve Polislik mesleğini engelleyip engellemediği ve davacının durumunun değerlendirilerek polisliğe elverişli olup olmadığı hususunda bir rapor düzenlenerek gönderilmesinin istendiği ancak Hacettepe

Üniversite Hastanesinin … tarih ve … sayılı raporunda, davacının muayenesinin yapılmak suretiyle bu yönden değerlendirmelere yer verildiği, genel manada ise iyi huylu tümörlerin kötü huylu tümörlere dönüşme ve büyüyerek şikayet oluşturma olasılığının düşük de olsa mevcut olduğu ve bu durumda cerrahi gerektireceği hususlarının belirtildiği görülmüştür.

Öte yandan, davalı idarelerce temyiz dilekçelerinde, Yönetmelik eki Hastalık Branşlarının Sınıflandırılmasının, sağlık dilimleri ve tıbbi bilirkişilik çalışmalarının Hacettepe Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi ile yapıldığı, oluşan taslağın Ankara Üniversitesi, İstanbul Üniversitesi, Dokuz Eylül Üniversitesi başta olmak üzere birçok hakem hastanenin görüşlerine sunulduğu, bir sonraki aşamada SGK Maluliyet Tespiti Sağlık Kurulları ile Yönetmelikteki sağlık dilimlerinin incelendiği ve en son oluşan nihai taslağın Sağlık Bakanlığının görüşüne sunulduğu, uygun görüşlerle 03/01/2018 tarihinde Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe konulduğu ifade edilmiştir.

Belirtilen hususlar göz önünde bulundurularak kasların, kemiklerin ve diğer dokuların iyi huylu tümörlerinin polislik mesleğine engel olup olmadığı hususunda Dairece, bu hususta uzman bir bilirkişi heyetinden tıbbi görüş sorulmak suretiyle alınacak bir rapor üzerine değerlendirme yapılması gerektiği anlaşıldığından, eksik inceleme sonucu verilen kararın bozulması gerektiği görüşüyle, karara katılmıyoruz.