Adana 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/26 K.2023/236

Mahkememizde görülmekte olan özel denetçi atanması davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin, davalı şirketin %12 oranında azlık pay sahibi bulunduğunu, şirketin genel kurulu için 19/10/2022 tarihli Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi'nde ilan edilen davet metninde, finansal tabloların, konsolide finansal tabloların, faaliyet raporlarının, denetim raporlarının vs. genel kuruldan 15 gün evvel şirket merkezinde ve şubelerde hazır bulundurulacağının ilan edildiğini, bu nedenle müvekkilinin bilgi alma hakkını kullanmak üzere şirketin İstanbul/Nişantaşı'ndaki şubesine giderek belgeleri incelemek istediğini, ancak şubede bu belgelerin bulunmadığını,

kopyaların kendisine iletilmesini istediğini, müvekkilinin İstanbul da ikamet etmesine rağmen genel merkeze gelmesinin istendiğini,15/11/2022 tarihinde yapılan genel kurulun, bağımsız denetçinin hazır olmaması, genel kuruldan 15 gün önceden hazır bulundurulması gereken bilgi ve belgelerin hazır edilmemesi sebebiyle 15/12/2022 tarihine ertelendiğini, müvekkilinin genel kurul öncesinde zorda olsa bahsi geçen belgelere ulaştığını, bu belgeler incelendiğinde; bazı sorular sorması gerektiğini şirkete bildirerek hazırlık yapmalarını istediğini, ancak genel kurulda sorularının yanıtsız bırakıldığını, ...

Yeminli Mali Müşavirlik ve Bağımsız Denetim A.Ş tarafından hazırlanan bağımsız denetçi raporu uyarınca, 31/12/2021 tarihli finansal tabloların 3 nolu dipnotuna göre, 142.608.003,00 TL' nin vadesiz mevduat hesabında tutulduğunu, böylelikle şirketin alabileceği faizden mahrum bırakılarak zarara uğratıldığını, paranın vadesiz mevduat hesabında tutulmasının nedenini öğrenmek istediğini, 7 nolu dipnotta yer alan açıklamaları görünce, ilk madde ve malzeme, yarı mamul ve mamul stoklarının ne kadarının 7326 sayılı Af Kanunun'dan yararlanmadan dolayı geldiğini, verilen sipariş avansların neden bu kadar arttığını,

sipariş avanslarının kime ne kadar ve ne için verildiğini, 31/12/2020 ve 31/12/2021 tarihli resmi gazetelerde ilan edilen ABD Doları Döviz Alış Kurlarına göre ilk madde ve malzeme stokları ile yarı mamul stoklarının USD cinsinden azalmasının, dönem sonu stokların çeşitleri itibariyle miktar olarak envanterinin ne olduğunun öğrenilmek istendiğini, finansal tabloların dipnot-15'inde yer alan ve makine satışından gelen 225.871,00 TL' nin hangi makine satışından kaynaklandığının, bağımsız denetim raporunda 31/12/2021 tarihine ilişkin döviz kurları ile resmi gazetede ilan edilen TCMB döviz kurlarının uyumsuz olması nedeniyle,

farkın sebebinin öğrenilmek istendiğini ancak bu soruların cevapsız bırakıldığını, özel denetçi atanması talebinin gerekçe gösterilmeksizin reddedildiğini, müvekkilinin daha önce bilgi alma çabalarının sonuçsuz bırakıldığını, özel denetçi atanması için kanunda getirilen şartların oluştuğunu belirterek, açıklanan konularda davalı şirkete özel denetçi atanmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMANIN ÖZETİ; Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; TTK'nın 439.maddesi gereğince, özel denetçi atanması için kanun ve ana sözleşmenin ihlal edilerek usulsüz işlemler yapılması gerektiğini, diğer taraftan şirket yada kuruculara zarar verilmesi gerektiğini, bu hususlarda somut her hangi bir delil getirilmediğini, ispat aracına yer verilmediğini, şirkete zarar verildiğinin dahi iddia edilmediğini, davacının şirket organlarının yapacağı suistimallere karşı şirketi korumayı amaçladığını beyan ettiğini, bu saikin özel denetçi atanmasına bir gerekçe olamayacağını, davacının diğer pay sahipleri ile husumeti olduğu için kötü niyetli bir şekilde bu davanın açıldığını, şirkete zarar verilecek bir işlem yapılmadığını beyan ederek davanın reddine karar verilmesini istemişlerdir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Adana Ticaret Sicilinin ... sırasında kayıtlı ... Tekstil İnş. Tic. ve San. A.Ş, 15/12/2022 tarihli genel kurula ait hazirun cetveline göre; ..., ..., ..., ..., ... ve ... olmak üzere 6 ortaktan oluşmaktadır. Davacı ... %12 oranında hissedardır.

Davacı ..., Adana 4. Noterliği'nden keşide ettiği 11/11/2022 tarihli ... yevmiye numaralı ihtarname ile; şirketin 2018,2019,2020 ve 2021 yıllarına ait bilanço, kar/zarar tabloları, detay mizan, yönetim kurulu karar defteri sureti, yıllık faaliyet raporu, bağımsız denetçi raporu, defterlerin kopyaları gibi bazı belgeler istenmiş, ayrıca ihtarnamede belirtilen konularda bilgi ve açıklama talep edilmiştir. ... Tekstil İnş. Tic. ve San.

A.Ş. , Adana 5. Noterliği'nden 14/11/2022 tarihli ... yevmiye numaralı cevabi ihtarnameyi keşide ederek, istenilen bilgi ve belgelerin daha önce defalarca teslim edilmesine rağmen yeniden talep edildiği, talep edilen evrakların şirket merkezinde hazır olduğu, ihtarda bildirilen adreste muhasebe departmanı bulunmadığı, şirketin rutin uygulamasının bilindiği, talep edilen bilgi ve belgelerin e-mail adresine ve ayrıca davacının iletişim adresi olarak bildirdiği adrese gönderildiği, genel kurulda ayrıca bilgi verileceği belirtilmiştir.

15/11/2022 tarihinde yapılması planlanan genel kurul, bakanlık temsilcisinin hazır olmaması nedeniyle 15/12/2022 tarihine ertelenmiştir. 15/12/2022 tarihli genel kurulda, ortaklarından ... bizzat hazır bulunmuş, diğer ortaklar vekaleten temsil edilmiştir. Genel kurulun 2.maddesinde, 2021 yılı faaliyet raporu okunmuş, ... vekilinin muhalefetine karşılık oy çokluğuyla kabul edilmiştir.

3. madde de, 2021 yılı bilanço ve kar/zarar hesapları okunup müzakere edilmiş, ... vekilinin muhalefetine karşılık oy çokluğu ile kabul edilmiş, ... vekili tarafından eldeki davanın da sebebini oluşturan bazı sorular sorulmuş, ... "bu sorulara genel kurul öncesinde gerek e-postalarla, gerekse de teslim tesellüm belgesiyle cevap verildiği, ancak yinede genel kurul sonrasında yönetim kurulunca karar verilmesi halinde ayrıca bilgi verileceğini" beyan etmiş, 4.madde ile, 2021 yılı kar dağıtımı hususu görüşülmüş, ... vekilinin olumsuz oyuna karşılık, oy çokluğuyla karar verilmiş, ... bu karara muhalif kalmıştır.

5.madde de, yönetim kurulunun ibrası görüşülmüş, yönetim kurulu üyesi ... oy birliği ile ibra edilmiş, diğer yönetim kurulu üyeleri, ..., ... ve ... ise davacının olumsuz oyuna karşılık oy çokluğu ile ibra edilmiştir.

6.madde de yönetim kurulu üyelerine ödenecek ücret, 7.maddede, bağımsız denetçi raporu görüşülmüş, rapor ... vekilinin muhalefetine karşılık oy çokluğuyla kabul edilmiş, 8.maddede, bağımsız denetçi firma belirlenmiş, 9.maddede, ... vekili kendisine bilgi verilmeyen konularda (vadesiz banka mevduatı hesapları, 7326 sayılı kanun kapsamında yararlanılan miktarlar, 225.871,00 TL bedelle satılan makine ve bağımsız denetim raporunun 2.3.7.

Yabancı para cinsinden varlık ve borçlar karşılığında yer alan tabloya göre 2021 yıl sonu itibariyle dikkate alınan döviz kurlarının yanlış olması )TTK'nın 438.maddesi uyarınca özel denetim talep edilmiş, talep oy çokluğuyla reddedilmiştir.

Davacı Adana 3. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2023/... E. sayısına kaydedilen ve 12/01/2023 tarihinde açtığı davada; bilgi edinme hakkını kullanmak istediğini belirterek, yöneltilen sorulara şirket tarafından gerçeğe uygun, özenli ve hesap verme ilkesine uygun cevap verilmesini istemiştir. Mahkemenin 2023/... K. Sayılı ve 19/04/2023 tarihli kararıyla; süresinde açılmayan davanın reddine karar verilmiştir.

TTK'nın 437. Maddesinde bilgi alma ve inceleme hakkı düzenlenmiş, 438. Maddede; (1) Her pay sahibi, pay sahipliği haklarının kullanılabilmesi için gerekli olduğu takdirde ve bilgi alma veya inceleme hakkı daha önce kullanılmışsa, belirli olayların özel bir denetimle açıklığa kavuşturulmasını, gündemde yer almasa bile genel kuruldan isteyebilir. (2) Genel kurul istemi onaylarsa, şirket veya her bir pay sahibi otuz gün içinde, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden bir özel denetçi atanmasını isteyebilir. Düzenlemesi getirilmiştir.

TTK'nın 439. Maddesi gereğince; (1)Genel kurulun özel denetim istemini reddetmesi hâlinde, sermayenin en az onda birini, halka açık anonim şirketlerde yirmide birini oluşturan pay sahipleri veya paylarının itibarî değeri toplamı en az birmilyon Türk Lirası olan pay sahipleri üç ay içinde şirket merkezinin bulunduğu yer asliye ticaret mahkemesinden özel denetçi atamasını isteyebilir. (2) Dilekçe sahiplerinin, kurucuların veya şirket organlarının, kanunu veya esas sözleşmeyi ihlal ederek, şirketi veya pay sahiplerini zarara uğrattıklarını, ikna edici bir şekilde ortaya koymaları hâlinde özel denetçi atanır.

Yukarıda açıklanan tüm bu nedenlerle; davanın süresinde açıldığı, özel denetçi atanması için diğer şartlar yanında, TTK'nın 439/2.maddesi gereğince; kanun ve esas sözleşmeye aykırı davranmak suretiyle şirkete ve pay sahiplerine zarar verilmesi ve bu konuda ikna edici delillerin gösterilmesi gerektiği, ancak dava dilekçesinde sorulan hususlarda bilgi istendiği, şirkete verilmesi muhtemel zarardan bahsedildiği,

şirket yönetim organlarının kanunun yada ana sözleşmenin hangi hükmünü ne şekilde ihlal ederek şirkete hangi somut zararı verdiği açıklanmadığı gibi, dava dilekçesinin ekinde genel kurul toplantı tutanağı, ihtarnameler ve genel kurulda görüşülen bağımsız denetçi raporu dışında, ikna edici nitelikte başka delil ve belge ibraz edilmediği anlaşıldığından ispatlanamayan davanın reddine dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Başkan ... Üye ... Üye ... Katip ...