Ankara 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/678 K.2024/705

..... TEMSİLCİLERİ : ..... .....

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : 15/10/2024

KARAR TARİHİ : 12/12/2024

GR.KR.YZM.TARİHİ : 27/12/2024

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

TALEP

Davacı vekili dava dilekçesi ile özetle; müvekkili ...'nın dava dışı ... İnş. Tic. Ltd. Şti'nde çalışmış olmasına rağmen başka şirketlerde çalışılmış gibi gösterilerek ... San ve Tic. Ltd.Şti ve... San ve Tic. Ltd.

Şti'de çalışmış gibi bu şirketlerde bir kısım dönemlerde sigortalı olarak gösterildiğini, daha sonrasında ise ... tarafından, bu şirketlerin işçilere ait primleri de yatırmaması nedeniyle müvekkilinin de sigorta primleri dahil olmak üzere birçok işçinin ... primlerinin iptal edildiğini, müvekkilinin de hizmet tespiti talepleriyle dava dışı ... ... Ltd.

Şti'nde çalıştığına dair .....Esas sayılı dosyası ile "hizmet tespiti" davası açtığını, bu nedenle de hizmet tespitine konu dönemde sigortalı olarak gözükülen tüm şirketlerin davaya dahil edilmesi gerekliliği doğduğundan ..... Esas sayılı dosyasında 03/10/2024 tarihli 1 nolu ara kararı ile ... San ve Tic. Ltd. Şti ve... San ve Tic. Ltd.

Şti yönünden ihya davası açılması için süre verildiğini, şirket terkin edilmeden önce herhangi bir tasfiye kararı verilip tasfiye memuru da tayin edilmediğini, şirket tasfiye edilmeden sermaye artırımı gerekçesi ile resen kaydı terkin edildiğini, ancak eğer müvekkillerin haberi olmadan tasfiye memuru atanıp şirket tasfiyeye sokulmuş ve o nedenle kaydı terkin edilmiş ise ortada şirketin bir malvarlığı olduğunu,

bunun da tasfiyeye dahil edilmesi için şirketin tasfiye/ek tasfiyesi için karar vererek şirketle ile ilgili işlemlerin yapılabilmesi için yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan edilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davacı temsilcileri cevap dilekçesi ile özetle; müdürlüklerine ... sicil numarası ile kaydı bulunan ... Şirketi'nin 23/01/2014 tarihinde resen silindiğini, 6102 sayılı TTK'nun Geçici 7. maddenin b bendinde “Bu Kanunun yürürlük tarihinden önce veya yürürlük tarihinden itibaren iki yıl içinde münfesih olan anonim ve limited şirketler"in de tasfiye usulüne uyulmaksızın ticaret sicilden kayıtlarının silineceğinin düzenlendiğini, ...

Şirketi'nin müdürlüklerine bildiren son adresinin .....olduğunu, şirket adresine kapatılma nedenine ilişkin TTK'nin Geçici 7. maddesinin 4-fıkrasının a bendi uyarınca 03/10/2013 tarihinde çıkarılan tebligatın müdürlüklerine "taşınmış" notu ile iade olduğunu, ihtarın ayrıca, 07/10/2013 tarih 8420 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edildiğini, 2 ay içinde bildirimde bulunmadığı takdirde münfesih sayılacağı ilanen bildirilen şirketin, süresi içinde başvuruda bulunulmadığı için 28/01/2014 tarih ve 8495 sayılı TTSG'de yapılan ilan ile sicilden re'sen terkin edildiğini, şirketin terkin tarihinde;

derdest davalarının, alacak ve borçlarının, şirket üzerine kayıtlı taşınır ve taşınmazların müdürlükleri tarafından bilinmesi mümkün olmadığından ...'nün işbu davanın açılmasına sebebiyet vermediğini, hukuka uygun bir şekilde kapatıldığını beyan ederek; müdürlüklerince gerçekleştirilen terkin işleminin hukuka uygun gerçekleştirildiğinden davanın esastan reddine, mahkememiz aksi kanaatte olur ise şirketin ihyasına karar verilerek yeniden canlandırılmasına, müdürlükleri aleyhine yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmedilmemesine karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER

... 17/10/2024 tarihli cevabi yazısından ve ekli belgelerden davaya konu olan ... Şirketi'nin ..... sicil numarasına kayıtlı olduğu, ...'sinin 07/10/2013 tarih ve 8420 sayısında yayımlanan ilana rağmen süresi içinde bildirimde bulunmayan şirketin 23/01/2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silindiği tescil edilerek ...'sinin 28/01/2014 tarih ve 8495 sayısında ilan edilen şirketler arasında olduğu, dosyasının bir kısmının 24/12/2012 tarihinde çıkan yangında yandığı tebliğe ilişkin belgenin ekte sunulduğu görülmüştür.

..... Mahkemesi'nin 07/10/2024 tarihli, ..... Esas sayılı cevabi yazısı ile ek duruşma tutanağı ve yetki belgesine göre davacı ... ile davalı ... Şirketi arasında görülmekte olan Tespit (Sosyal Güvenlik Hukuku İle İlgili Tespit Davaları) davası nedeniyle; ... Şirketi'nin ihyası için 03/10/2024 tarihli duruşmada davacı vekiline süre ve yetki verildiği ve duruşmanın 17/12/2024 tarihine talik edildiği anlaşılmıştır.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava,TK'nın geçici 7. maddesi gereği ticaret sicilinden re'sen terkin olunan ... Şirketi''nin tüzel kişiliğinin ihyası ve tasfiye memuru atanması istemlerine ilişkindir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7.maddesi gereğince.

01/07/2015 tarihine kadar sayılan halleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılacak olup anonim ve limited şirketler 559 Sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname gereğince sermayelerini öngörülen tutara çıkarmamış bulunmaları, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun yürürlük tarihinden önce veya 01/07/2015 tarihine kadar münfesih olmaları,

Türk Ticaret Kanunu'nun yürürlüğe girdiği tarihten önce tasfiye işlemlerine başlanmış olmakla birlikte genel kurulun toplanamaması nedeniyle ara bilançoların ve kati bilançonun genel kurala tevdi edilemediği için ticaret sicilinden terkin edilememeleri sebepleriyle re'sen terkin edilebilecektir. ..... kapsam dahilideki şirketlere bir ihtar gönderilecek olup bu şirketler tasfiye memuru bildirmeleri halinde maddede gösterilecek usulde tasfiye edilecek olup, ihtara rağmen tasfiye memuru bildirilmediği taktirde şirketlerin unvanı ise ticaret sicilden re'sen silineceği,

ancak şirketin devam eden davasının bulunması halinde bu madde hükmünün uygulanmayacağı gibi sicilden kaydı silinen şirket alacaklıları ile hukuki menfaati bulunanlar haklı sebeplere dayanarak ve mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını talep edebilecektir.

..... Dairesi'nin 21/09/2023 tarih, ..... sayılı kararında da açıklandığı üzere Şirketlerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. Ancak tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir. Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik veya hatalı işlem sonucu şirketin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesinde şirketlerin hangi şartlarda ve usullerde tasfiye ve ticaret sicilinden re'sen kayıtlarının silinmesinin düzenlendiği, aynı maddenin 4.fıkrasının "a" bendinde; kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanacağı, yapılacak ihtarın, ilan edilmek üzere Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderileceği, ilanın, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla,

11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçeceği, aynı maddenin 11. bendinde ise; dördüncü fıkra uyarınca yapılan ihtar ve ilana rağmen süresi içerisinde cevap vermeyen veya tasfiye memuru bildirmeyen veyahut durumunu kanuna uygun hale getirmeyen veya faaliyette bulunduğunu adres ve kanıtları ile birlikte bildirmeyen şirketin unvanının ticaret sicilinden re'sen silineceği düzenlenmiştir.

TTK'nın geçici 7. maddesinin 1/ b benti, (1) 1/7/2015 tarihine kadar aşağıdaki hâlleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ve ticaret sicilinden kayıtlarının silinmesi, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır. b) Bu Kanunun yürürlük tarihinden önce veya 1/7/2015 tarihine kadar (önceki: yürürlük tarihinden itibaren iki yıl içinde)”münfesih olan anonim ve limited şirketler.hükmünü haizdir.

6102 sayılı Kanun’un geçici 7 nci maddesinin on beşinci maddesinin on beşinci fıkrasının beşinci cümlesinde yer alan “Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir” düzenlemesindeki, “...silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde...” ibaresinin Anayasamızın 35 ve 40 ıncı maddelerine aykırılığı dolasıyla ...

Mahkemesi’nin somut norm denetimi sonucunda 22.06.2023 Tarihli ve ..... sayılı iptal kararı ile iptaline karar verildiği, söz konusu iptal kararının Resmi Gazetenin 15.09.2023 tarihli, 32310 sayı ile yayımlanarak aynı gün yürürlüğe girdiği, ...

Mahkemesinin hak düşürücü süreye ilişkin iptal kararının derdest davalara derhal uygulanacağı ve usuli müktesep hakların istisnası olduğu ,6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinin 4 fıkrasında; " ... a) Kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere T..... aynı gün gönderilir.

İlan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer. Ayrıca anılan ilan, bildirici niteliği haiz olarak ilgili ticaret ve sanayi odası veya ticaret, sanayi ya da deniz ticaret odasının internet sitesinde aynen yayımlanır.

Somut uyuşmazlıkta dava konusu şirketin 23/01/2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silindiği tescil edilerek ...'sinin 28/01/2014 tarih ve 8495 sayısında ilan edilen şirketler arasında olduğu ve ihyası talep edilen şirket hakkında ..... Esas sayılı dosyasında açılan hizmet tespitine ilişkin dava açıldığı, dava konusu ... Şirketi hakkında ihya davası açmak için yetki verildiği anlaşılmıştır.

Dosyaya sunulan ihyası istenen şirkete çıkartılan tebligatın ise şirketin adresten taşınması nedeniyle bila tebliğ iade edildiği anlaşılmaktadır. 6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinin 4/a bendi uyarınca terkin işlemi öncesinde yapılması öngörülen ihtarın öncelikle şirkete ya da şirketin yetkisine tebliğ edilmeksizin doğrudan Ticaret Sicil Gazetesinde ilan suretiyle yapılan ihtar usule aykırıdır. (Emsal .....) .

Bu nedenle dava konusu ihyası istenen şirketin terkin işleminin hukuka uygun olmadığı açıktır. Davalı ... ihyası istenen şirketin temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere ticaret sicilindeki adreslerine bu konuda ihtarat yapıldığına ilişkin tebligatın usulüne uygun olmadığı, bu nedenle sicil işleminin hatalı olduğu ve tasfiye ile sınırlı olmak üzere ihyası karar verilebileceği gözetilerek, ihya isteminin kabulüne, tasfiye memuru olarak terkin öncesi şirket ortağı olan ...’in atanmasına, usulüne uygun şekilde de terkin işlemi yapmayan ..... yargılama giderlerinden ve vekalet ücretinden sorumlu tutulmasına karar vermek ve aşağıdaki gibi hüküm kurmak gerekmiştir

Başkan ..... · ¸e-imza · Üye ..... · ¸e-imza · Üye..... · ¸e-imza · Katip ..... · ¸e-imza