Ankara 13. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/749 K.2024/256

TÜRK MİLLETİ ADINA YARGILAMA YAPMAYA VE HÜKÜM VERMEYE YETKİLİ ANKARA 13. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ KARARIDIR

ESAS NO

2022/749 Esas

KARAR NO : 2024/256

HAKİM : ... KATİP : ....

DAVACI : ... VEKİLİ : Av. ... DAVALI : ... VEKİLİ : Av. ...

DAVA

Menfi Tespit (Abone Sözleşmesi)

DAVA TARİHİ : 11/11/2022

KARAR TARİHİ : 05/04/2024

KARAR YAZIM TARİHİ : 29/04/2024

Mahkememizde görülmekte olan Menfi Tespit (Abone Sözleşmesi) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle.

Davacı şirket, turizm ve otelcilik alanında uzun yıllardır .... ilçesinde yasal adresinde hizmet verdiğini, Şirketin işlettiği .... ünvanlı otelin sıcak su ve ısınma ihtiyacı ile günlük kullanım için davalı şirket ile 2 ayrı abonelik sözleşmesi imzaladığını, aboneliğin tesis edilmesinden bu güne kadar, davacı şirket tarafından rutin bir şekilde kullanım karşılığı tanzim edilen doğalgaz faturaları davalıya ödendiğini, ancak, ... müşteri numaralı ... sözleşme numaralı abonelikte kullanılan, davalının görevlileri olduğunu söyleyen iki kişi tarafından ....

Marka ve model ... seri numaralı mekanik sayaç 13.10.2022 tarihinde davacıya herhangi bir bilgi verilmeksizin söküldüğünü, davalı tarafından söz konusu sayaç incelettirilmek üzere ....'ne iletildiğini, akabinde davalı tarafından 01.11.2022 tarihli ....

Sayılı yazısı, valiliğin hazırlamış olduğu "şikayetli gaz sayacı muayene raporu ile birlikte davacıya tebliğ edilerek sayaç hasar bedeli tahakkuk ettirildiğini, davacıya da davalı şirket tarafından kaçak gaz kullanıldığı iddiası ile "460.270,34 TL tutarlı 26.10.2022 tarihli ... numaralı fatura" tanzim edildiğini, davacı şirketin doğalgazı kaçak kullandığı iddiasında bulunarak kaçak kullanım bedeli ile kaçak kullanım ceza bedeli ödemesi gerektiği iddia edildiğini, davacı şirketin kaçak kullanımı söz konusu olmadığı gibi, kaçak kullanımdan kaynaklanan herhangi bir borcu bulunmadığını,

davacının söz konusu aboneliğinin başlangıcından bugüne kadar kullandığı doğalgaz miktarı ve fatura tutarı önceki ay ve döneme göre aynı olduğunu, davalının kaçak tüketim iddiası gerçeği yansıtmadığını, tüketimde herhangi bir düşüş bulunmadığını belirterek davalı şirket tarafından kaçak gaz kullanıldığı iddiası ile tahakkuk edilen "460.270,34 TL tutarlı 26.10.2022 tarihli ... numaralı faturanın iptali ile davacının kaçak kullanımdan kaynaklanan borcunun bulunmadığının tespitine, Tedbir talebinin kabulü ile,

... müşteri numaralı ... sözleşme numaralı aboneliğin durdurulmaması ve gaz akışının sağlanması yönünde ihtiyati tedbir kararı verilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle: Davalı şirketin ilgili birimince; "...." adresinde 13.10.2022 tarihinde yapılan kontrolde ilgili adreste bulunan ... seri numaralı doğalgaz sayacının "numaratör kapağındaki mührün şüpheli olduğu, incelenmek üzere söküldüğünü, aboneliğin sistemde kapalı ve mühürlü olduğu,

mührün kopartılarak tüketim yapıldığı" tespit edilerek durumun tutanak altına alındığını, akabinde müdahaleli sayaç, incelenmek üzere bu husustaki yetkili makam olan .... gönderildiğini, bu kurumun 20/10/2022 tarih ve .... sayılı raporu ile "sayacın devlet mührü ve numaratör dişlisi kesilmek suretiyle müdahale edildiği" ifadeleriyle kaçak gaz kullanımı yapıldığı tespit edildiğini, Dağıtım veya ölçüm sistemine ya da tesisata herhangi bir şekilde müdahale edilerek tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle,

tüketimin eksik veya hatalı ölçülerek ya da hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmiş sayaçtan geçirilmeden mevzuata aykırı bir şekilde tüketilmesi, kaçak doğal gaz kullanımı olarak kabul edileceğini, kaçak doğal gaz kullanımının tespiti halinde, ölçüm ve kontrol sonuçlarına göre düzenlenen belgelere dayanılarak hesaplanmak suretiyle kullanım süresi ve bu süre içerisinde tüketilen doğal gaz miktarı dikkate alınarak dağıtım şirketi tarafından bu fiili işleyene veya yararlanana tahakkuk ettirilecek bedel içerisine, sebep olunan zarar ve ziyan,

hesaplama ile elde edilen doğal gaz miktarı karşılığı bedel ve hesaplanan bu miktarın 2 (iki) katı karşılığı kaçak kullanım bedeli yansıtılır.

Kaçak kullanımın aynı tüketici tarafından iki yıl içerisinde tekrarı halinde her bir tekrarda kaçak kullanım bedeli katsayısı bir öncekinin 2 (iki) katı olarak uygulanır." Düzenlemesi yer aldığını, Kaçak doğal gaz kullanımının tespiti halinde, ölçüm ve kontrol sonuçlarına göre düzenlenen belgelere dayanılarak hesaplanmak suretiyle kullanım süresi ve bu süre içerisinde tüketilen doğal gaz miktarı dikkate alınarak dağıtım şirketi tarafından bu fiili işleyene veya yararlanana tahakkuk ettirilecek bedel içerisine, sebep olunan zarar ve ziyan,

hesaplama ile elde edilen doğal gaz miktarı karşılığı bedel ve hesaplanan bu miktarın 2 (iki) katı karşılığı kaçak kullanım bedeli yansıtılır.

Kaçak kullanımın aynı tüketici tarafından iki yıl içerisinde tekrarı halinde her bir tekrarda kaçak kullanım bedeli katsayısı bir öncekinin 2 (iki) katı olarak uygulanır." Hükmü havi olduğunu, İlk abonelikten sonra aynı adreste yapılacak tüm yeni abonelik işlemlerinde ise; doğal gazın kullanıma açılması iç tesisatın dağıtım şirketi veya kendi adına çalışan sertifikalı şirketlerce abonelik sözleşmesinin yapılmasından itibaren 5 (beş) gün içinde kontrol edilmesinden sonra yapılır.

Yapılacak kontrol neticesinde, tesisatın uygun bulunmaması halinde, dağıtım şirketinin tespitleri doğrultusunda tesisata ilişkin eksiklikler ilgisine göre sertifikalı firmalar ve/veya müşteriler tarafından giderilerek tesisat mevzuata uygun hale getirilir.

Bu durumda tesisatı uygun hale getiren sertifikalı firma ve/veya müşteri tarafından dağıtım şirketine yapılacak başvurudan sonra tesisat 5 (beş) iş günü içinde kontrol edilir ve doğal gaz kullanıma açıldığını, ..." seri numaralı sayaç, konu hakkında inceleme yapmaya yetkili mercii olan .... tarafından incelenmiş ve 20/10/2022 tarih ve ... sayılı raporu ile "sayacın devlet mührü ve numaratör dişlisi kesilmek suretiyle müdahale edildiği" tespit edildiğini belirterek davanın reddini talep etmiştir.

DELİLLER VE GEREKÇE

Mahkememizce bilirkişi heyetinden alınan 27.11.2023 tarihli raporda özetle; "Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde, davalı şirket tarafından düzenlenen 26.10.2022 tarihli ve ....no.lu faturada kaçak kullanım bedeli, kaçak kullanım cezası ve Katma Değer Vergisi yönünden fazla tahakkuk bulunmadığı görüş ve kanaatine varılmıştır" şeklinde görüş bildirmiştir. Mahkememizce bilirkişi heyetinden alınan 18.01.2024 tarihli ek raporda özetle; "Yapılan inceleme ve değerlendirmeler neticesinde, davacının itirazlarının kök rapordaki tespit ve hesaplamaların değiştirilmesini gerektirir nitelikte olmadığı görüş ve kanaatine varılmıştır." şeklinde görüş bildirmiştir.

Dava abone sözleşmesinden kaynaklanan menfi tespit talebine ilişkin olup yargılama sırasında istirdat talebine dönüşmüştür.

.... 'nden davacının ... seri numaralı sayaca ait tanzim edilen muayene raporu dosya içerisine alınmıştır.

Davalıdan davacıya ait abonelik dosyası, ödeme bilgileri ve doğalgaz kullanımına ilişkin bilgi ve belgeler ve yine davacı ile benzer tüketime sahip müşterinin 13/10/2022 tarihinden öncesine air tüketim verileri celp edilerek dosya içerisine alınmıştır.

Tüm dosya kapsamı bir bütün halinde değerlendirildiğinde; davacının ... sözleşme no ile doğalgaz abonesi olduğu, , ve ... nolu sayacın takıldığı 13/10/2022 tarihinde yapılan kontrollerde sayacın numaratör kapağındaki resmi mührün şüpheli görülerek söküldüğü, mührün kopartılarak tüketim yapıldığının tutanak altına alındığı, sayaca dair ...'nün 20/10/2022 tarihli raporunda sayaca devlet mührü ve numaratör dişlisi kesilmek suretilye müdahale edildiğinin tespit edildiği ve davalı tarafından davacı aleyhine fark tüketim miktarı olarak 17.642,437 m3 olarak hesaplanması sonrasında, 130.019,87 TL kaçak kullanım bedeli, 260.039,74 TL kaçak kullanım ceza bedeli, 70.210,73 TL KDV olmak üzere toplam 460.270,334 TL üzerinden fatura tanzim edildiği anlaşılmıştır.

Taraflar arasındaki uyuşmazlık davacı tarafından sayaca müdahale edilerek kaçak kullanım yapılıp yapılmadığına ilişkindir. Mahkememizce alınan bilirkişi raporundan anlaşılacağı üzere, ...'nün 20/10/2022 tarihli raporundan anlaşılacağı üzere sayacın üretim yılının 2014 olduğu ve kullanım süresinin dolmadığı, sayaç dişlilerine dışardan müdahale edilmesi neticesinde sayaçtaki devlet mührü ve numaratör dişlisinin kesilmek suretiyle müdahale edildiği anlaşılmıştır.

Davacıya tahakkuk ettirilen fatura bedeli yönünden yapılan incelemede ise; 03/11/2002 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren "Doğalgaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği"'nin Kaçak Doğalgaz kullanımına ilişkin 52. maddesine göre;

"...Dağıtım veya ölçüm sistemine ya da tesisata herhangi bir şekilde müdahale edilerek tüketimin doğru tespit edilmesini engellemek suretiyle, tüketimin eksik veya hatalı ölçülerek ya da hiç ölçülmeden veya yasal şekilde tesis edilmiş sayaçtan geçirilmeden mevzuata aykırı bir şekilde tüketilmesi, kaçak doğal gaz kullanımı olarak kabul edilir.

Kaçak doğal gaz kullanımının tespit edilmesinde, dağıtım şirketinin tespitini doğru bulgu ve belgelere dayandırması ve tüketici haklarının ihlal edilmemesi esastır. Kaçak doğal gaz kullanıldığının tespit edilmesi halinde, dağıtım şirketi tarafından fotoğraf, video ve benzeri uygun kayıt araçlarıyla görüntü alınarak tutanak düzenlenir ve arşivlenir. Dağıtım şirketi tarafından kaçak kullanımın engellenmesi için gereken önlemler alınır.

Kaçak doğal gaz kullanımının tespiti halinde, ölçüm ve kontrol sonuçlarına göre düzenlenen belgelere dayanılarak hesaplanmak suretiyle kullanım süresi ve bu süre içerisinde tüketilen doğal gaz miktarı dikkate alınarak dağıtım şirketi tarafından bu fiili işleyene veya yararlanana tahakkuk ettirilecek bedel içerisine, sebep olunan zarar ve ziyan, hesaplama ile elde edilen doğal gaz miktarı karşılığı bedel ve hesaplanan bu miktarın 2 (iki) katı karşılığı kaçak kullanım bedeli yansıtılır.

Kaçak kullanımın aynı tüketici tarafından iki yıl içerisinde tekrarı halinde her bir tekrarda kaçak kullanım bedeli katsayısı bir öncekinin 2 (iki) katı olarak uygulanır." hükmü bulunmakta olup davalı tarafından düzenlenen 26/10/2022 tarihli faturada hesaplanan tüketim bedeli olan 130.019,87 TL'nin iki katı olan 260.039,74 TL kaçak kullanım bedeli ve KDV hesaplaması yönünden düzenlenen fatura dosya kapsamına uygun kabul edilerek aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.