Ankara 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/330 K.2022/71

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonucunda; Dosya incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA VE İSTEK

Davacı vekili sunduğu dava dilekçesinde özetle; müvekkili tarafından aleyhine hizmet tespiti davası açılan ... Tekstil Giyim San. Ve Tic. Ltd. Şirketinin tasfiyesinin yapılarak kapanışının gerçekleştiği ve ticaret sicilinden terkin edildiğini, açılan davada taraf teşkilinin sağlanabilmesi için şirketin ihyası ve temsilci atanması gerektiğini beyanla şirketin ihyasına, yargılama giderlerinin davalı tasfiye memuruna yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP VE SAVUNMA

Davalı ... Ticaret Sicil Müdürlüğü temsilcisi sunduğu cevap dilekçesinde özetle; ihyası talep edilen şirketin 15/10/2004 tarihinde tasfiyeye giriş kararı aldığını, kararın tescil ve ilanından sora 30/12/2005 tarihli genel kurul kararı ile tasfiye kapanışına karar verildiğini ve 03/02/2006 tarihli Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edildiğini beyanla davanın reddi ile aksi kabulde yasal ve zorunlu hasım konumunda olmaları nedeniyle aleyhlerine yargılama giderlerine hükmedilmemesini talep etmiştir.

Dahili davalı tasfiye memuru ... sunduğu cevap dilekçesinde özetle; tasfiyenin kapatılmasından 15 yıl sonra şirketin ihyası için açılan davanın hak düşürücü süre veya zamanaşımı nedeniyle reddini talep etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, davacının dava konusu şirket aleyhine açtığı hizmet tespiti davasında dava konusu şirket re'sen terkin olduğundan bahisle şirketin ihyasına karar verilmesi istemine ilişkindir.

Mahkememizce celp edilen ticaret sicil kaydına göre 105743 sicil nolu dava konusu ihyası talep edilen ... Tekstil Giyim San. Ve Tic. Ltd. Şirketinin 02/11/2004 tarihinde tasfiyeye giriş kararı aldığı, yasal tasfiye ilanlarının ticaret sicil gazetesinde yayımlanmasını müteakiben 31/01/2006 tarihinde ticaret sicil gazetesinde yapılan ilandan sonra ticaret sicilden terkin edildiği ve terkin hususunun ticaret siciline tescil edildiği, tasfiye memuru olarak ...'nın atanmış olduğu anlaşılmıştır.

Dosyamıza örneği celp edilen Ankara ... İş Mahkemesinin 2016/116 E.sayılı dava dosyası incelendiğinde; dosyamız davacısı tarafından işbu dosyada ihyası talep edilen şirket aleyhine açılan hizmet tespiti istemine ilişkin olduğu, 22/06/2020 tarihli celse 1 no'lu ara kararı ile davacıya işbu ihya davasını açması için yetki ve süre verildiği anlaşılmıştır.

Bilindiği üzere; tasfiye kapanışı yapılarak ticaret sicilinden terkin edilen ticaret şirketlerinin tüzel kişiliği sona erer.

Tasfiye işlemi tamamlanıp ticaret sicilinden terkin edilen ticari şirketlerin tüzel kişiliğinin sona ermesi nedeniyle tasfiye kapanış işlemi yapıldıktan sonra bu şirketler aleyhine dava açılması durumunda davaya devam edebilmek için öncelikle tasfiye edilen ve ticaret sicilinden terkin edilerek tüzel kişiliği sona eren şirketin tüzel kişilik kazanabilmesi için ticaret siciline tescil yapılması zorunludur. 6102 sayılı TTK.

547 madde hükmünde, tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işleminin nasıl yapılacağı ve şirketin yeniden ihyasına ilişkin usul ve esaslar ayrıntılı şekilde düzenlenmiştir. Ek tasfiye yani ticaret şirketinin yeniden tescili için ön koşul ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının herşeyden önce zorunlu olması gerekir.

Ticaret şirketlerinin ek tasfiyesinin zorunlu olduğunun anlaşılması durumunda bu davanın son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar tarafından şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesine açılması zorunludur. Ticaret şirketlerin ihyası için açılan davalarda, ticaret sicil müdürlüğü ve son tasfiye memurları yasal ve zorunlu hasım konumundadır.

Bu nedenle ihya davalarında ticaret sicil müdürlüğü ve ihyası istenen şirketin son tasfiye memurlarının yasal hasım olarak gösterilmesi zorunludur. Bunun dışında tasfiye kapanışı yapılan ve ticaret sicilden terkin edilen şirkete veya bu davada sıfatı olmayan ticaret odasına ve şirket ortaklarına karşı dava açılamaz. Nitekim Yargıtay'ın yerleşik uygulaması da bu yöndedir(... HD. 11/11/2014, 2014/10151 E., 2014/17306 K.; ... HD.04/11/2004, 2004/1698 E., 2004/10818 K.; ....

HD.12/07/2010, 2010/7060 E., 2010/8290 K.).

Zorunlu nedenlerden dolayı açılan ihya davalarında yasal hasım konumunda olan ticaret sicil müdürlüğü ve son tasfiye memurları yargılama giderlerinden(davada yapılan giderler, vekalet ücreti, yargılama harçları, HMK.m.323) sorumlu tutulamaz. Çünkü ticaret şirketinin yeniden ihyası amacı ile açılan davalarda ticaret sicil müdürlüğü ve son tasfiye memurları yasal ve zorunlu hasım konumundadır. Bunların kusurlu davranışları olmadığı sürece yargılama giderlerinden sorumlu tutulamazlar (.... HD.28/05/2014, 2014/5601 E., 2014/9886 K.; 11 HD. 09/01/2013, 2012/18137 E., 2013/221 K.).

Aynı doğrultuda Ankara BAM .... HD. Başkanlığı'nın 30/06/2021 tarih, 2021/805 esas, 2021/901 karar sayılı ilamında da vurgulandığı üzere; tasfiye kapanışını usulüne uygun olarak yapmayarak ihya talepli davanın açılmasına sebebiyet vermesi durumunda davalı tasfiye memurunun vekalet ücreti ve diğer yargılama giderlerinden hukuken sorumlu tutulması gerekmektedir.

Bilindiği üzere; ticaret şirketinin ihyasına yönelik karar verilmesi durumunda, mahkeme bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar şirketin yeniden ticaret tesciline karar verir. Örneğin, tasfiye kapanışı yapılarak ticaret sicilinden terkin edilen şirket aleyhine açılan davanın devam edebilmesi için şirketin ihya edilerek yeniden ticaret siciline tescil edilmesi gerekir. Ancak şirket tüzel kişiliği bu dava sonuçlanıncaya kadar d evam eder.

Açılan dava kesinleştikten sonra ticaret sicil müdürlüğü ihyasına karar verilen şirketi ticaret sicilinden tekrar terkin etmek zorundadır. Asliye Ticaret Mahkemesi kendisine açılan davada ihya talebinin yerinde olduğuna karar verirse bu durumda şirketin ek tasfiyesi için yeniden ticaret siciline tesciline karar verir.

Ayrıca ticaret mahkemesi aynı kararda bu işlemleri yapmak üzere son tasfiyeye memurlarının veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak ticaret siciline tescil ve ilan yapılmasına karar vermek zorundadır. Nitekim, Yargıtay yerleşik uygulaması da bu yöndedir(.... HD. 22/10/2014, 2014/9346 E., 2014/16201 K.).

Somut uyuşmazlıkta davacı tarafından ihyası talep edilen şirket aleyhine 26/02/2016 tarihinde Ankara ....İş Mahkemesinde dava açtığı, celp edilen ticaret sicil kayıtları dikkate alındığında ihyası talep edilen şirketin tasfiye kapanışının 31/01/2006 tarihinde ve dava tarihinden önce gerçekleştiği, bu durumda davalı tasfiye memurunun tasfiyeyi usulüne uygun olarak sonuçlandırmadığı ve işbu davanın açılmasında kusurlu olmasından bahsedilemeyeceği gözetilerek tasfiye memuru aleyhine vekalet ücreti ve diğer yargılama giderine hükmedilemeyeceği kanaatine varılmıştır.

Bu itibarla, davacının Ankara... İş Mahkemesinde açtığı davada açtığı davada ihyasını talep ettiği anılan şirketin aleyhine davanın yürütülebilmesi ve davada taraf teşkilinin sağlanabilmesi için şirketin ihyasının gerektiği, bu nedenle davacı tarafın şirketin ihyasını talep etmekte hukuki yararı bulunduğu anlaşıldığından davanın kabulü ile dava konusu şirketin talebe dayanak dava dosyası ile sınırlı olmak üzere ihyasına, şirketin sicilden terkini öncesinde görevli tasfiye memuru olan ...'nın tasfiye memuru olarak atanmasına dair aşağıdaki şekilde karar vermek gerekmiştir.

Başkan ... · e-imza Üye ... · e-imza Üye ... · e-imza Katip ... · e-imza