Ankara 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/77 K.2021/414

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

İDDİA

Davacı dava dilekçesinde özetle; tasfiye halinde ... SERVİCES MERKEZİ Birleşik Arap Emirlikleri Ankara Türkiye Şubesini hasım, SGK kurumunu da feri müdahil göstererek ... Mahkemesinde hizmet tespit davası açtığını ve yargılama esnasında Ankara Ticaret Sicil Müdürlüğünden mahkemeye gelen yazı ile anılan şubenin tasfiye kapanışı yaparak terkin edildiğini öğrendiğini, işbu davayı açabilmesi için iş mahkemesinde 28/01/2021 tarihli celsede kesin süre verildiğini belirterek Ankara Ticaret Sicil Müdürlüğü sicilinde kayıtlı Tasfiye Halinde ... MERKEZİ BİRLEŞİK ARAP EMİRLİKLE... TÜRKİYE ŞUBESİ unvanlı şirket şubesinin tasfiyesinin iptali ile tüzel kişiliğinin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMA

Davalı ... Sicil Müdürlüğü cevap dilekçesinde özetle; tasfiye halinde ... SERVİCES MERKEZİ BİRLEŞİK ARAP EMİRLE...

TÜRKİYE ŞUBESİ'nin sicil müdürlüklerinde 10/06/2013 tarihinde kurulduğunu, şirket 24/12/2018 tarihli kararında tasfiyeye girme kararı alındığı ve şirket tasfiye memurluğuna ... ve ...'in seçildiğini, tasfiyeye girdiğine dair alacaklıları çağrı yapılan süre geçtikten sonra 08/12/2019 tarihli şirketin tasfiyesinin sonlandığına dair aldığı genel kurul kararının tescilinin 13/05/2020 tarihinde yapıldığını, söz konusu şirketin terkinin 15/05/2020 tarihinde gazetede ilan edildiğini, şirketin terkin tarihinde şirketin derdest davalarının, alacak ve borçlarının müdürlüklerince bilinmesinin mümkün olmadığını,

kanundaki öngörülen usullere uygun şekilde ticaret sicilinden silinen şirketi sonrasında borçları veya sonuçlandırılması gereken hukuku ilişkilerinin gerektirmesi halinde ihyası değil 6102 sayılı TTK.'nun 547.maddesi uyarınca ek tasfiyeye ilişkin hükümlerin esas alınması gerektiğini,

şirketin sona erme nedeni ortadan kalkmadığı için şirketi aktifleştirme kararının es tasfiye işlemleriyle sınırlı olarak yerilmesi ve re'sen kapatıldığı için yapılamayan tasfiye işlemlerini tamamlamak üzere 6102 sayılı TTK'nin 547.maddesinin 2.fıkrası uyarınca tasfiye memurunun atanmasının gerektiğini belirterek ek tasfiyeye karar verilmesi halinde TTK'nin 547/2.maddesi uyarınca tasfiye memuru atanmasına karar verilmesi talebinde bulunduğu görülmüştür.

Davalı tasfiye memurları vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkillerinin tasfiye memuru olarak görev yapmış olduğu ve terkin edilmiş olan Tasfiye Halinde ....

Services Merkezi Birleşik Arap Emirlikleri Ankara Türkiye Şubesi’nin ihya edilmesi talebiyle işbu davanın açıldığını, davacının firmanın ihya edilmesi talebinin haksız olduğunu, müvekkilleri tasfiye memuru olarak görev yapmış olduğu Tasfiye Halinde ...Services Merkezi Birleşik Arap Emirlikleri Ankara Türkiye Şubesi, faaliyetine devam etmesinde bir hukuki yararı olmaması sebebiyle 20.05.2020 tarihinde Ankara Ticaret Sicil Müdürlüğü’nce terkin edildiğini, tasfiye sona ererken şirketin zaten uzun zamandır bir faaliyeti olmaması,

çalışan kaydı ve herhangi bir borcu bulunmaması dolayısıyla tasfiye sonuçlandırıldığını ve terkin işleminin yapıldığını, şubenin yeniden ihya edilmesinde hukuki bir yarar bulunmadığını belirterek açılan davanın reddine karar verilmesi talebinde bulunduğu anlaşılmıştır.

YARGILAMA VE GEREKÇE

Dava, davacının dava konusu şirket aleyhine işçi alacaklarının tahsili için iş mahkemesinde açtığı dava esnasında davalı şirket TTK 547. Maddesi uyarınca tasfiye kapanışı yapılarak ticaret sicilden terkin olduğundan şirketin ihyası talebi konularına ilişkindir.

Mahkememizce celp edilen ticaret sicil kaydına göre ... sicil nolu dava konusu ihyası istenen Tasfiye Halinde ... SERVİCES MERKEZİ BİRLEŞİK ARAP EMİRLİKLE... TÜRKİYE ŞUBESİNİN 10/06/2013 tarihinde kurulduğu, 08/11/2019 tarihli tasfiye kapanışı kararı gereğine 13/05/2020 tarihinde terkin edildiği, tasfiye memurunun ..., ... olduğu anlaşılmıştır.

Ankara ....İş Mahkemesinin ... esas sayılı dosyanın dava dilekçesi ve duruşma zabıtları celp edilmiş yapılan incelemede; davacı ... tarafından davalı Tasfiye Halinde .... Services Merkezi Bileşik Arap Emirlikler Ankara Türkiye Şubesi aleyhine SGK'ya bildirilmeyen hizmetlerin tespiti ve SGK kayıtlarına işlenmesi talepli dava açıldığı , yargılama aşamasında davalı şirketin tasfiye kapanışı yapılarak ticaret sicilden terkin olduğu bu nedenle davacıya mahkemece ihya davası açmak üzere süre verildiği anlaşılmıştır.

Tasfiye kapanışı yapılarak ticaret sicilinden terkin edilen ticaret şirketlerinin tüzel kişiliği sona erer.

Tasfiye işlemi tamamlanıp ticaret sicilinden terkin edilen ticari şirketlerin tüzel kişiliğinin sona ermesi nedeniyle tasfiye kapanış işlemi yapıldıktan sonra bu şirketler aleyhine dava açılması durumunda davaya devam edebilmek için öncelikle tasfiye edilen ve ticaret sicilinden terkin edilerek tüzel kişiliği sona eren şirketin tüzel kişilik kazanabilmesi için ticaret siciline tescil yapılması zorunludur. 6102 sayılı TTK.

547 madde hükmünde, tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işleminin nasıl yapılacağı ve şirketin yeniden ihyasına ilişkin usul ve esaslar ayrıntılı şekilde düzenlenmiştir. Ek tasfiye yani ticaret şirketinin yeniden tescili için ön koşul ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının herşeyden önce zorunlu olması gerekir.

Ticaret şirketlerinin ek tasfiyesinin zorunlu olduğunun anlaşılması durumunda bu davanın son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar tarafından şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesine açılması zorunludur. Ticaret şirketlerin ihyası için açılan davalarda, ticaret sicil müdürlüğü ve son tasfiye memurları yasal ve zorunlu hasım konumundadır.

Bu nedenle ihya davalarında ticaret sicil müdürlüğü ve ihyası istenen şirketin son tasfiye memurlarının yasal hasım olarak gösterilmesi zorunludur. Bunun dışında tasfiye kapanışı yapılan ve ticaret sicilden terkin edilen şirkete veya bu davada sıfatı olmayan ticaret odasına ve şirket ortaklarına karşı dava açılamaz. Yargıtay yerleşik uygulaması da bu yöndedir(11 HD. 11/11/2014, 2014/10151 E., 2014/17306 K.. 11 HD.04/11/2004, 2004/1698 E., 2004/10818 K..

21 HD.12/07/2010, 2010/7060 E., 2010/8290 K.).

Zorunlu nedenlerden dolayı açılan ihya davalarında yasal hasım konumunda olan ticaret sicil müdürlüğü ve son tasfiye memurları yargılama giderlerinden(davada yapılan giderler, vekalet ücreti, yargılama harçları, HMK.m.323) sorumlu tutulamaz. Çünkü ticaret şirketinin yeniden ihyası amacı ile açılan davalarda ticaret sicil müdürlüğü ve son tasfiye memurları yasal ve zorunlu hasım konumundadır. Bunların kusurlu davranışları olmadığı sürece yargılama giderlerinden sorumlu tutulamazlar (11 HD.28/05/2014, 2014/5601 E., 2014/9886 K.; 11 HD. 09/01/2013, 2012/18137 E., 2013/221 K.).

Ticaret şirketinin ihyasına yönelik karar verilmesi durumunda, mahkeme bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar şirketin yeniden ticaret tesciline karar verir. Örneğin, tasfiye kapanışı yapılarak ticaret sicilinden terkin edilen şirket aleyhine açılan davanın devam edebilmesi için şirketin ihya edilerek yeniden ticaret siciline tescil edilmesi gerekir. Ancak şirket tüzel kişiliği bu dava sonuçlanıncaya kadar devam eder.

Açılan dava kesinleştikten sonra ticaret sicil müdürlüğü ihyasına karar verilen şirketi ticaret sicilinden tekrar terkin etmek zorundadır. Asliye Ticaret Mahkemesi kendisine açılan davada ihya talebinin yerinde olduğuna karar verirse bu durumda şirketin ek tasfiyesi için yeniden ticaret siciline tesciline karar verir.

Ayrıca ticaret mahkemesi aynı kararda bu işlemleri yapmak üzere son tasfiyeye memurlarının veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak ticaret siciline tescil ve ilan yapılmasına karar vermek zorundadır. Nitekim, Yargıtay yerleşik uygulaması da bu yöndedir(11. HD. 22/10/2014, 2014/9346 E., 2014/16201 K.).

Somut olayda, davacının ihyasını istediği şirket aleyhine ... Mahkemesinde dava açtığı, davanın devamı ve davanın yürütülebilmesi için şirketin ihyasının gerektiği, bu nedenle davacı tarafın şirketin ihyasını talep etmekte hukuki menfaati bulunduğu anlaşıldığından davanın kabulü ile dava konusu şirketin ... Mahkemesinde açılan dosya ile sınırlı olmak üzere ihyasına, şirketin eski tasfiye memurları olan ... ve ...'in tasfiye memuru olarak atanmalarına karar vermek gerekmiştir.

Başkan ... · e-imza Üye ... · e-imza Üye ... · e-imza Katip ... · e-imza