Ankara Batı Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/526 K.2021/454

Ankara Batı

ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

GEREKÇELİ KARAR

TÜRK MİLLETİ ADINA

ESAS NO : 2020/526

KARAR NO : 2021/454

BAŞKAN

ÜYE

ÜYE

KATİP

DAVACILAR: 1-

2-

VEKİLİ

DAVALI

VEKİLİ

DAVA

Bağımsız Denetçinin Görevden Alınarak Yerine Yeni Bağımsız Denetçi Atanması

DAVA TARİHİ: 05/10/2020

KARAR TARİHİ: 16/06/2021

K.YAZIM TARİHİ : 18/06/2021

Yukarıda tarafları yazılı davanın mahkememizce yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

TALEP

Davacı vekili mahkememize sunduğu dava dilekçesinde özetle; davalı şirketin 18.08.2020 tarih ve 2020/05 sayılı Yönetim Kurulu Kararıyla, 26.05.2018 tarihli ve ... sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2018/11597 sayılı Bağımsız Denetime Tabi Şirketlerin Belirlenmesine Dair Bakanlar Kurulu Kararı’nda yayınlanan bağımsız denetim hadlerinden ikisini sağlamış olması nedeniyle şirketin gelecek hesap döneminden itibaren bağımsız denetime tabi olduğunun tespit edildiğini, genel kurulun onayına sunulmak üzere, Mithatpaşa Vergi Dairesinde ... sicil numarası ile kayıtlı ...

A.Ş.'nin bağımsız denetçi olarak seçilmesine karar verildiğini, şirket genel kurulunun onayına sunulmak üzere 17.09.2020 tarihinde olağanüstü genel kurul toplantısı yapılmasına karar verildiğini, olağanüstü toplantının belirlenen tarihte yapıldığını, anılan firma seçimine ilişkin itirazları dikkate alınmayarak, anılan şirketin Bağımsız Denetçi olarak seçilmesine karar verildiğini, karara muhalefetlerini zapta geçirttiklerini, anılan firmanın bağımsız denetçi olarak seçiminin yasal olmadığını belirterek,

davalı şirket Olağanüstü Genel Kurulunda seçilen Bağımsız Denetçinin TTK md. 399/5 uyarınca görevden alınarak yerine Mahkememizce yeni bağımsız denetçi atanmasını talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili mahkememize sunduğu cevap dilekçesinde özetle; davacı tarafın huzurdaki dava kapsamındaki iddialarının tamamen hukuki dayanaktan yoksun olduğunu, yine herhangi bir somut ispat faaliyetinde bulunmadan iddia etmiş olduğu her hususunun kendiliğinden maddi hakikati yansıttığı varsayımı ile yapıldığını, dolayısıyla, davacı tarafın müvekkili şirket aleyhine TTK’nın 399. maddesi hükmü uyarınca ikame etmiş olduğu huzurdaki davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir. e-imza e-imza e-imza e-imza

DELİLLER

Davalı şirketin ticaret sicil özeti bilgileri, dava konusu edilen olağanüstü genel kurul toplantı tutanağı, hazirun cetveli ve gündeme ilişkin belgeler ile tüm dosya kapsamı.

GEREKÇE

Dava, davalı ... AŞ'nin Olağanüstü Genel Kurulunda seçilen Bağımsız Denetçinin TTK md. 399/5 uyarınca görevden alınarak yerine yeni bağımsız denetçi atanması istemine ilişkindir.

Davalı ... A.Ş.

18.08.2020 tarih ve 2020/05 sayılı Yönetim Kurulu Kararıyla, 26.05.2018 tarihli ve ... sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 2018/11597 sayılı Bağımsız Denetime Tabi Şirketlerin Belirlenmesine Dair Bakanlar Kurulu Kararı’nda yayınlanan bağımsız denetim hadlerinden ikisini sağlamış olması nedeniyle Şirketin gelecek hesap döneminden itibaren bağımsız denetime tabi olduğunun tespit edildiği dikkate alınarak, Genel Kurul’un onayına sunulmak üzere, Mithatpaşa VD.nde ... sicil numarası ile kayıtlı ...

A.Ş.nin bağımsız denetçi olarak seçilmesine karar vererek, şirket genel kurulunun onayına sunulmak üzere 17.09.2020 tarihinde olağanüstü genel kurul toplantısı yapılmasına karar verildiği, olağanüstü toplantı belirlenen tarihte yapılmış olup, anılan firma seçimine ilişkin davalı itirazları dikkate alınmayarak, ...

A.Ş.'nin Bağımsız Denetçi olarak seçilmesine karar verildiği, karara davacı muhalefetinin zapta geçirildiği, kararın 02.10.2020 tarihli Ticaret Sicil Gazetesi’nde ilan edildiği, anılan firmanın bağımsız denetçi olarak seçimine davacılar tarafından itiraz edildiği hususları tartışmasızdır.

TTK’nın somut uyuşmazlığa ilişkin 399/4 maddesi şu şekildedir; “(4) Ş̧irketin merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesi;a) Yö̈netim kurulunun, b) Sermayenin yüzde onunu, halka açık şirketlerde esas veya çıkarılmış sermayenin yüzde beşini oluşturan pay sahiplerinin, istemi üzerine, ilgilileri ve seçilmiş denetçiyi dinleyerek, seçilmiş denetçinin şahsına ilişkin haklı bir sebebin gerektirmesi, özellikle de onun taraflı davrandığ̆ı yönünde bir kuşkunun varlığı halinde, başka bir denetçi atayabilir.”

Yukarıda yer verilen hükümden anlaşılacağı üzere, seçilen bağımsız denetçinin görevden alınmasına ilişkin uyuşmazlıklarda, ilgili taraflar dinlendikten sonra, yalnızca seçilen denetçinin şahsına ilişkin haklı bir sebebin gerektirmesi durumunda söz konusu bağımsız denetçi görevden alınıp, yerine Mahkemece seçilecek başka bir bağımsız denetçi atanabilecektir. Kanun, haklı sebebi tanımlamamış, fakat niteliğine ilişkin iki işaret vermiştir.

Birincisi haklı sebep denetçinin kişiliğinden doğmalıdır. Devamlı hastalık, kaza veya benzer bir sebeple denetçinin çalışamaması, ehliyetini yitirmesi ile görevini ifa etmemesi, geçimsizlik bu kategoriye girer. İkincisi denetçinin yansız olmadığı ve yansız davranmadığı kuşkusudur. Öte yandan, haklı nedene ilişkin ilgili madde gerekçesinde de belirtildiği üzere. Bu terim ile önce denetçinin kişiliğinden kaynaklanan sebepler kastedilmiştir.

Mesleki yetersizlik (denetleme elemanlarının bilgilerindeki, okul sonrası uyum eğitimlerindeki noksanlık, yardımcı eleman, uzman, cihaz donanımı eksikliği), itibar kaybı vs. gibi. Denetçinin çalışma tarzı, şirkete zaman ayırmaması, bilgi sızdırması, taraf tutması da haklı sebep sayılır. Buna karşılık, görüş aykırılıkları haklı sebep olarak, ancak somut olay destekliyorsa kabul edilebilir.

Bu itibarla, seçilen bir bağımsız denetçinin görevden alınmasına dayanak olarak gösterilebilecek haklı neden veya nedenler, her somut olayın şart ve koşullarına göre ayrıca değerlendirilmekte olup, Kanun Koyucu tarafından kapsamı dar tutulmuştur. Bunun amacı da, haliyle denetçi teminatı ilkesi gereği, seçilen bağımsız denetçinin kolayca görevden alınmasını önleyebilmektir.

Davacı taraf dava dilekçesinde, Şirkette hukuka aykırı faaliyetler gerçekleştirilmesine rağmen bunları gizleyen YMM ...’ın tarafsız olmadığını iddia etmektedir. Ancak, YMM ... yaklaşık 5 yıldır davalı şirkete vergi danışmanlığı ve vergi denetimi kapsamında yeminli mali müşavirlik hizmeti sunduğu anlaşılmıştır.

e-imza e-imza e-imza e-imza

Dava dilekçesinde, kanunda denetçi olmaya engel haller arasında gösterilen. TTK m. 400/b kapsamında belirtilen, “Denetlenecek şirketin yöneticisi veya çalışanıysa veya denetçi olarak atanmasından önceki üç yıl içinde bu sıfatı taşımışsa”, TTK m. 400/e kapsamında belirtilen,

“Denetlenecek şirketin defterlerinin tutulmasında veya finansal tabloların düzenlenmesinde denetleme dışında faaliyette veya katkıda bulunmuşsa” ve TTK m. 400/h kapsamında belirtilen “Son beş yıl içinde denetçiliğe ilişkim mesleki faaliyetinden kaynaklanan gelirin tamamının yüzde otuzundan fazlasının denetlenecek şirkete veya ona yüzde yirmiden fazla pay ile iştirak etmiş bulunan şirketlere verilen denetleme ve danışmanlık faaliyetinden elde etmişse ve bunu cari yılda da elde etmesi bekleniyorsa” hükümlerine dayanarak, YMM ...’ın yukarıda belirtilen hükümler kapsamına girdiğini, bu nedenle görevlisi olduğu ...

A.Ş.’nin, davalı şirkete bağımsız denetçi olarak seçilemeyeceği belirtilmiştir.

17.09.2020 tarihli Olağanüstü Genel Kurul Toplantısında Şirkete bağımsız denetçi olarak YMM ... değil, YMM ...’ın bünyesinde çalıştığı ... A.Ş. seçilmiştir. Anılan firmanın bağımsız denetçiliğe engel bir hali bulunmadığı gibi davacı taraf da böyle bir iddia ileri sürmemiştir. Dolayısıyla, şahıs ve şirket ayrımı dikkate alındığında davacıların iddialarının yerinde olmadığı kanaatine varılmıştır.

Somut olayda, davalı şirkete ... A.Ş.'nin 17/09/2020 tarihli genel kurulda bağımsız denetçi olarak seçildiği, bu tarihten önce davalı şirket ile herhangi bir ilişkisinin olmadığı, dava dilekçesinde belirtilen ...'ın ... A.Ş.'nde son bir yıldır şirket müdürü olarak görev yaptığı, ...'ın bağımsız denetçi olmadığı dikkate alındığında davacıların iddialarının değerlendirilmediği gibi ...'ında kanunen denetçiliğe engel bir halinin bulunmadığı ispat edilemediğinden hukuki dayanaktan yoksun davacıların davasının reddine karar vermek gerekmekle, aşağıda belirtilen şekilde hüküm kurulmuştur.

16/06/2021 Başkan Üye Üye Katip · e-imza e-imza e-imza e-imza