Antalya 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/345 K.2019/834

Mahkememizde görülmekte bulunan Elatmanın Önlenmesi (Satın Almaya Dayalı) davasının yapılan açık yargılamasının sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili mahkememize verdiği dava dilekçesinde özetle: Müvekkilinin zilyeti olduğu 29.452 metre karelik ... köyü ... parselin ...ye ait olduğunu, bu taşınmazın malik ... tarafından ... tarihinde düzenlenen kullan- ma izin sözleşmesi ile ... tarihinden başlayarak yapılaşma izni içerecek ve devredile- bilir nitelikte bedelsiz olarak bir kamu işletmesi olan ...'nin kullanımına bırakıldığı,

aynı taşınmazın yine ... tarihinden geçerli olmak üzere 30 yıl süre ile ... konumundaki müvekkili şirkete sureti dava dilek- çesi ekinde bulunun delil teslim tutanağı ile zilyetliğinin devredildiğini, bu taşınmazın bir kısmını davalı şirketin çevresini tel örgü ile çevirmek suretiyle işgal ettiğini belirterek dava konusu taşınmazda davalının tecavüzünün önlenmesine, bu mahiyetteki yapıların kal-i ne ve ... tarihinden itibaren şimdilik dava tarihinden işleyecek avans faizi ile ...tl ecr-i misil ödemesine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı cevap dilekçesinde özetle: dava dışı ...nin dava konusu yerin içinde bulunduğu taşınmazı hazineden teslim aldıktan sonra ...nin onayını almadan davacı şirkete devrettiğini, irtifak hakkının ayni bir hak olmasından dolayı hakkın devrinin ve tesisini tapuda resmi şekilde yapılması gerektiğini, ayrıca davacıdan ön- ceki zilyet ...'nin devir yetkisinin de olması gerektiğini, davacının dayandığı sözleşmede böyle bir yetki şartının bulunmadığını, bu yüzden davacının davacı sıfatının olmadığını, müvekkilinin bu taşınmazı uzun süre ecr-i misil bedelini ...- ye ödemek suretiyle kullandığını,

bu sürede herhangi bir şekilde müdahalesinin men'i nin is- tenmediğini, dolayısıyla aralarındaki ilişkinin kira ilişkisine dönüştüğünü, müvekkili tarafın- dan ...ye ecr-i misil ödenmesi sebebiyle ortada davacının isteyebileceği bir ecr-i misil bedeli de olmayacağını belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Davacı dava dilekçesi ekine ... ile ... arasında tapuda düzenlenmiş ... tarihli, sözleşmenin 4. Mad. göre ... lehine ... tarihinden başlayarak 30 yıl süreli yapılaşma izni içeren ve devredilebilir nitelikte irtifak hakkı kurulduğunun belirtildiği resmi yazılı şekilde yapılmış sözleşme örneğini ve aynı tarihli davacı ile ... arasında 30 yıl süreli kullanma izni içeren devir teslim tutanağı fotokopilerini sunmuştur.

Tapu sicil müdürlüğüne yazılan müzekkere üzerine dava konusu ... parselin tedavül görerek ... ada ... parsele dönüştüğü anlaşılmıştır.

... kaymakamlığına bağlı milli emlak müdürlüğüne yazılan müzekkereye verilen cevapta, dava konusu (yeni oluşturulan tapuya göre) ... ada ... parselin 9202 m2 lik bölümü üzerinde; taşınmazın fuzuli işgallerinden dolayı ... ye irtifak hakkı verildiği, bunun tapuya teshis edildiği, ... tarihinden önceki dönem için ecrimisil tahakkuk ettirildiği, bu tarihten sonra idarece herhangi bir işlem yapılmadığı anlaşıl- mıştır. Müzekkere cevabına belirtilen tarihten önceki dönem için tahsil edilen ecr-i misil ödemelerine ilişkin kayıt örnekleri de eklenmiştir.

Talep üzerine mahkememizce dava ... ye ve maliye hazinesine ihbar edilmiştir.

Mahkememizce dava konusu taşınmazda keşif icra edilmiş, davalı şirketin taşın- maz üzerinde kullandığı yer gezilmiş, dosya bilirkişilere tevdi edilip bilirkişilerden gerekli rapor alınıp dosya arasına konulmuştur. Alınan rapora göre dava konusu ... ada ... parsel üzerinde ecrimisile konu alanın toplam 1165 m2 olduğu, bu alanın üzerinde bir idare binası, beton saha, otopark, gecekondu vasfında yapı, bahçe ve boşluk bulunduğu anlaşılmıştır.

Gayrimenkul değerlendirme uzmanı tarafından düzenlenen ecrimisil hesabında ise, yıllara göre olmak üzere ecr-i misil bedelinin ... ile ... tarihleri arasın- daki ...-TL,& ... ile ... tarihleri arasında ...-TL., & ... ile ... tarihi için ...-TL, & ... ile ... tarihi için ...- TL – ... ile ... tarihi arası dönem için ...-TL olmak üzere toplam ...-TL olacağı bildirilmiştir.

Mahkememizce yapılan değerlendirmede: Taraflara arasındaki uyuşmazlık konu- su olan ilk husus davacının aktif husumet ehliyetinin olup olmadığı noktasındadır. Davacının bu taşınmazın zilyetliğini kendinsinden önceki zilyetten devraldığı, kendisinden önceki zilye- din taşınmaz maliki hazineden bu taşınmazı tapuda düzenlenmiş resmi sözleşmeye ve ayni hakka dayalı olarak devraldığı, bu sözleşmeyle devraldığı ayni hakkı devretme yetkisinin ol- duğu uyuşmazlık konusu değildir.

Uyuşmazlık konusu olan davacının ...den tapuda yapılmayan bir sözleşme ile devralıp alamayacağı ve bu devre bağlı alarak haklarını kullanıp kullanamayacağı noktasındadır. Sözleşmenin 13/3 maddesinde “ 4/46 sa- yılı özelleştirme uygulamaları hakkında kanun uyarınca yapılan devirlerde belirtilen ikinci fıkradaki devralanının idare ile yeniden sözleşme yapması gerektiğine ilişkin şartlar aranma- yacaktır.

Davacının bu kanun kapsamında dava dışı şirketten bu taşınmazın zilyetliğini dev- ralması halinde belirtilen kanunun 19. maddesi gereğince davacının her türlü haktan faydala- nabileceği de açıktır. Bu anlamda kendisinden önceki zilyet lehine tesis edilen ayni haktan da faydalanabileceğinden davacının aktif husumet ehliyetinin olduğunun kabulü gerekir.

Dava salt zilyetliğe yapılan müdahalenin menine ilişkin değildir, dava onunla birlikte ecri misil talebine ilişkin olup haksız fiil iddiasının taraflarının tacir olması karşısında ecr-i misil davasının mahkememizin görevine girmesine bağlı olarak müdahalenin meni davası itibarıyla da mahkememiz görevlidir.

Yapılan keşif ile davalının dava konusu taşınmazda gerek bir takim yapılar yapıp kullanarak gerekse etrafını çevirip bizzat kullanmak suretiyle bir sözleşmeye dayanmaksızın işgal ettiği açıktır. Alınan bilirkişi raporu hüküm kurmak için yeterli olduğundan bu rapor hükme esas alınmıştır. Raporda belirtildiği üzere mevcut yapıların kaline ve müdahalenin menine karar vermek gerekmiştir.

Davacının ecr-i misile ilişkin talebi ... tl ecr-i misil bedelinin dava tarihin- den itibaren işleyecek avans faizi ile tahsiline ilişkin olup bu talep hükme esas alınan bilirkişi raporunda belirtilen ecr-i misil bedelinden daha az olduğu için taleple bağlı kalınarak davanın aşağıdaki şekilde kabulüne karar vermek gerekmiştir.

Katip ... · (e-imzalı) Hakim ... · (e-imzalı)