Antalya 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/27 K.2023/470

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin davalı ile müvekkiline ait ... Mahallesindeki ... %... hisse ile ortak olmak üzere, ...-TL hava parası ve ...-TL ... ücreti ödemesi kaydı ile anlaştığı, anlaşmaya göre tarafların ...

Şti. adı altında yeni bir şirket kurulması ve ek bir sözleşme ile tarafların yükümlülüklerinin belirlenmesi konusunda anlaşılarak "Ek Protokol" imzalandığı, sözleşme gereğince şirketin tüm mali yetki ve sorumluluklarının davalıya ait olduğu, internet bankacılığı ile şirket hesabının kullanılması, şirket ile ilgili vergi ssk, kira elektrik vb. Ödemelerin davalı tarafından yönetileceği, davalının şirket hesabından kendi şahsına ve şirket ile alakalı olmayan bir takım yerlere para aktardığı, 3 yıl süren bu ortaklığın sonunda davacının şirketin satılmasını istediği, şirketin ...-TL (...-TL Demirbaş, ...-TL hava parası) karşılığında ...

Şti. isimli şirkete satıldığı, satış bedelinin ...-TL'lik kısmının şirketi devralan ... Şti. tarafından ... tarihinde şirkete ait ... nolu iban numarasına yatırıldığı, kalan kısmın ise elden taraflara verildiği, şirketin %... hissesinin davacıya, %... hissenin ise davalıya ait olduğu, ödeme yapılan şirket hesabının müşterek olduğu, taraflardan birinin diğerinin rızası ve imzası olmadan şirket hesabından para çekilemeyeceği, davalının davacıdan habersiz bir şekilde ...

Şubesinde bulunan ... Bankası şubesinden ...-TL'yi davacının rızası ve imzası olmadan çektiğini, davacının davalıdan sözleşme gereği hakkı olan paranın verilmesini tekrar talep ettiğini, davalının ''Sana para vermeyeceğim ne yaparsan yap'' şeklinde sözler sarf ettiğini, akabinde davacının Antalya ... İcra Dairesinin ...

E. Sayılı dosyasında icra takibi başlattığı, davalının borcu olmadığına dair itirazı üzerine takibin durduğunu, davalının itirazının kötü niyetli olduğu, taraflara ait ... şirketi tarafından, şirkete ait demirbaşların satışı için alıcı ...Şti.ne ... tarihinde ...-TL tutarlı Fatura düzenlendiğini, faturanın hukuki ilişkiyi ortaya koyduğunu, şirket hesabı yerine davalının kendi hesabından müşterek şirket yararına harcamalar yaptığı şeklindeki savunmanın kabul edilmesinin mümkün olmadığını, bu yöndeki iddianın banka dekontu, fatura vs. gibi delillerle ispat edilmesi gerektiğini, protokol gereğince şirket hesabının kullanılması,

vergi, ssk, kira, elektrik vb. ödemelerin davalı tarafından yönetileceğinin kararlaştırıldığı, davalının davacıya aylık ...-TL maaş ödemesi yapması gerektiği halde maaş ödemesi yapılmadığını, buna rağmen davalının maaş alacağı ve huzur hakkı alacağından bahsettiğini, davalı yanın şirket satışından ödeme almadığını ileri sürdüğünü, davacı tarafça tahsil edildiği kabul edilen ...-TL'nin %...'una tekabül eden ...-TL'nin davalıya ödenmesi gerektiğini, bu sebeple davalının ödemezlik def'inde bulunduğunu, ödemezlik defi talebinin hukuki dayanaktan yoksun olduğunu, dava konusuyla ilgili olmadığını,

davalının davacı lehine ifade vermemesi nedeniyle davacının husumeti olduğunu iddia ettiğini ileri sürerek, davalının itirazının iptali ile takibin devamına, takip konusu alacağın %20’sinden az olmamak üzere davalının icra inkâr tazminatına mahkûm edilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davacı tarafça müvekkili aleyhine Antalya ... İcra Dairesinin ... esas sayılı icra dosyası ile ilamsız takip başlatıldığını, takip dayanağı belge olarak, keşidecisi ... Şti. borçlusu ise ...

Şti. olan ... tarih ve ...-TL bedelli faturanın gösterildiğini, davacının ve davalının faturanın tarafı olmaması nedeniyle borca itiraz edildiğini, dava dilekçesinde yer alanın aksine, ticari şirket hisse devri söz konusu olmadığını, işletmenin devrinin söz konusu olduğunu, görevli mahkemenin Asliye Ticaret Mahkemesi olduğunu, davanın taraflarının, ... Şti.'nin ortakları olduğunu, şirketin iki ortağı olduğunu, şirketin faaliyet konusunu ...

Mahallesinde bulunan aynı isimli ... oluşturmaktayken, söz konusu salonun işletmesinin dava dışı ... şirketine devredildiğini, pasif husumetin sahibinin, doğrudan ortakları bünyesinde barındıran tüzel kişilik olduğunu, husumetin davalıya yöneltilmesinin mal ayrılığı ilkesine aykırı olduğunu, davalının ortağı olduğu şirketten alacaklı olduğunu, dava konusu miktar alacağa mahsuben alınmış sayılacağından, ödemezlik def’inde bulunduğunu, davalının şirket faaliyetlerinin yürütülmesi amacıyla, kendi hesap ve malvarlığından şirket yararına ödeme ve masraflar yaptığını, bunların banka kayıtları ve ödeme belgeleri ile sabit olduğunu,

davalının şirket müdürü olması sebebiyle şirketten kararlaştırılmış olan maaş alacağı veya huzur hakkı alacağı olduğunu, alacaklı olduğu miktarlara ilişkin belge ve evrakların mahkemeye sunulduğunu, davacının yapılan devir işlemi karşılığında ...-TL'nin hisseleri oranında ortaklara verildiğini kabul ettiğini, davalının elden veya havale suretiyle hiçbir ödeme almadığını, davacı tarafça tahsil edildiği kabul edilen ...-TL'nin %...'una tekabül eden ...-TL'sinin davalıya ödenmesi gerekmekteyken;

bunu yapmayan davacının haksız menfaat arama peşine düştüğünü, davalının şirketten alacaklı olduğu miktarın dava konusu edilen miktara mahsup edildiği yönündeki def'isine terditli olarak, davacı tarafça davalıya isabet eden ...-TL'nin ödenmemesi nedeniyle ödemezlik def'inde bulunduğunu, davacı taraf hakkında Antalya CBS ... soruşturma sayılı dosyada tahkikat yapılmaktayken, davalının tanık olarak dinlendiğini, davacının isteminin aksine maddi olayın gerçekliğini anlatmış olması sebebiyle, davacı tarafın husumet beslediğini, haksız olduğu aşikar icra takibine giriştiğini, 6100 sayılı HMK'nun 329.

Maddesinde, haksız dava açılması halinde: vekâlet ücretinin tamamı veya bir kısmını ödemeye mahkûm edilebileceğinin düzenlendiğini, açılan davanın haksız olduğu göz önünde bulundurularak kararlaştırılan akdi vekalet ücretinden davacı yanın sorumlu tutulmasını talep ettiğini, davacının maaş alacağı olduğunu söylediğini, davacının maaş alacağı var ise bunun ... tarihinden itibaren doğmuş olacağını, bunca sene istenmeyen maaşın şimdi istenmesinin de kötüniyet gerekçelerini doğruladığını, davacının bir alacağı olmadığının davalı ile aralarında geçen telefon görüşmeleri ile sabit olduğunu ileri sürerek davanın reddine, davacının,

% 20'den az olmamak üzere kötüniyet tazminatına mahkum edilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

Dava; Davacı ve davalının ortağı olduğu dava dışı şirketin devrinden sonra şirket demirbaşlarına ilişkin bedelinin ödenmesi talebine ilişkin itirazın iptali davasıdır. Dosya içerisine; Antalya Ticaret Sicil Müdürlüğü'nden dava dışı ... Şti.'ye ait ticaret sicil kayıtları ile ... Bankası A.Ş. ... Şubesi ve ... Bankası A.Ş. ... şubesinden banka hesap hareketleri celp edilmiştir.

Mahkememizin ... celse tarihli ... nolu ara kararı uyarınca, "Dosyanın HMK'nın 266 ve devamı maddeleri gereğince 1 SMM ve 2 nitelikli hesaplamalar konusunda uzman bilirkişiden oluşan bilirkişi heyetine tevdii edilerek; iddia, savunma, müzekkere cevapları ve toplanan deliller incelenmek sureti ile davacı yanın takip tarihi itibariyle davalı yandan alacaklı bulunup bulunmadığı var ise miktarı davanın itirazın iptali davası olması sebebiyle asıl alacak ve ferilere ilişkin değerlendirilme yapılmak suretiyle rapor tanzimi yönünde" dosya bilirkişi heyetine tevdi edilmiş olup, bilirkişi heyeti tarafından ibraz edilen heyet raporunda.

"Davalı ortağın şirket banka hesabından şahsi hesabına havale yapmak suretiyle şirketten ...-TL borç aldığı, davalı ortak tarafından şirketten alınan borç için takip yapma yetkisinin tüzel kişiliğe ait olduğu, davacının ne ortak olduğu şirketten ne de davalıdan alacaklı olmadığı" sonuç ve kanaatine varılmıştır.

Mahkememizce celp edilen Antalya ... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyasının incelenmesinde: davacı/alacaklının ...-TL asıl alacak, ...-TL yasal faiz olmak üzere toplam ...-TL tahsiline ilişkin icra takibine geçtiği, davalı vekilinin ... tarihli dilekçesi ile icra takibine, ödeme emrine, faize, faiz oranına, borca ve bilcümle ferilerine itirazı üzerine takibin durduğu görülmüştür.

Tüm dosya kapsamı ve toplanılan delillerin bir bütün olarak değerlendirilmesi sonucunda. Davacı yanca.

Dava dışı ...Şti.nin % ... hissesinin davacı adına, % ... hissesinin davalı adına kayıtlı olduğu, davalı ile ortak oldukları şirkete ait ... işletmesinin satışına ilişkin ...-TL hava parasının ortaklara hisseleri oranında ödendiği, şirkete ait demirbaşların satışına ilişkin düzenlenen ... tarihli (KDV Dahil) ...-TL tutarlı fatura bedelinin ise alıcı tarafından şirketin banka hesabına ödendiği, davalı ortağın tahsil edilen demirbaş bedelinden davacı ortağın % ... hissesini ödemediğinden bahisle alacağın tahsili için Antalya ...

İcra Dairesinin ... E. sayılı icra dosyasında ilamsız takip başlatıldığı, davalının itirazı üzerine takibin durduğunu belirterek itirazın iptalini talebiyle eldeki davanın açıldığı anlaşılmıştır.

Davalı yan, davacının takip dayanağı belge olarak, keşidecisi ... Şti. borçlusu ise ...

Şti. olan ... tarihli, (KDV hariç) ...-TL bedelli faturayı gösterdiğini, davacının ve davalının faturanın tarafı olmaması nedeniyle borca itiraz ettiğini, pasif husumetin sahibinin doğrudan ortakları bünyesinde barındıran tüzel kişilik olduğunu, husumetin davalıya yöneltilmesinin mal ayrılığı ilkesine aykırı olduğunu, şirketten alacaklı olduğunu, dava konusu miktarı alacağa mahsuben aldığını, ödemezlik def’inde bulunduğunu, kendi hesap ve malvarlığından şirket yararına ödeme ve masraflar yaptığını, şirketten maaş alacağı olduğunu, davacının yapılan devir işlemi karşılığında ...-TL'nin hisseleri oranında ortaklara verildiğini kabul ettiğini,

kendisinin elden veya havale suretiyle hiçbir ödeme almadığını, davacı tarafça tahsil edildiği kabul edilen ...-TL'nin %...'una tekabül eden ...-TL'nin kendisine ödenmesi gerektiğini, ödenmemesi nedeniyle ödemezlik def'inde bulunduğunu savunarak davanın reddini talep ettiği anlaşılmıştır.

Dosya kapsamına alınan ve hüküm kurmaya elverişli bulunan bilirkişi raporunda da belirlendiği üzere. Davaya konu şirket demirbaşlarının bulunduğu iş yerinin kiralık olduğu, şirket tüzel kişiliğinin devam ettiği ve ortakların hisselerinin satılmadığının belirlendiği, davalının kişisel banka hesaplarından ve kredi kartlarından, davacı ile birlikte ortak oldukları ...

Şti. adına elektrik, su, vergi, sgk prim ödemeleri yapıldığı, ödemelerin ...-... yıllarına ilişkin olduğu, davalının şirketin banka hesaplarından çektiği para miktarının davalının şirket adına yaptığı ödemelerden fazla olduğu, bankamatikten çekilen nakit paraların akıbetinin bilinmemesi nedeniyle ne amaçla çekildiğinin tespit edilemediği, bu nedenle davalı tarafın, davacı ile ortak oldukları şirketten alacaklı olduğunu kanıtlamak amacıyla sunduğu ödeme belgelerininin tek başına ispat kabiliyeti bulunmadığından davalının şirketten alacaklı olduğuna dair tespit yapılamadığı, dava dışı şirket banka hesapları üzerinde yapılan incelemede;

davacı ile davalının ortağı oldukları şirkete ait demirbaşların satışına ilişkin düzenlenen ... tarihli (KDV Dahil) ...-TL tutarlı fatura bedelinin, alıcı tarafından şirketin banka hesabına ... tarihinde gönderildiği, şirket hesabına gelen paranın ...-TL'sinin davalının şahsi hesabına havale edildiği, kalan kısmın şirket ödemeleri için kullanıldığının tespit edildiği anlaşılmıştır.

Dava dışı şirkete ait demirbaşların satışı nedeniyle tahsil edilen bedelin şirket geliri olduğu, şirket aktifine kayıtlı demirbaşlar yine şirkete ait fatura ile satılarak; satış bedeli muhasebe kuralları ve vergi usul kanunu uyarınca yasal defterlere kaydedilerek beyan edildiği ve fatura bedelinin şirketin banka hesabına ödendiği, davalı ortak tarafından şirket banka hesabından şahsi hesabına havale edilen ...-TL demirbaş bedeli için takip yapma yetkisi tarafların ortağı oldukları ...

Şti. adlı tüzel kişiliğe ait olduğundan, davacı yanın doğrudan davalı aleyhine takibe girişerek söz konusu bedeli talep etme hakkı olmadığından davalı aleyhine açılan davanın pasif husumet yokluğu nedeniyle reddine karar vermek gerekmiş; buna ilişkin aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

Katip ... · ¸e-imzalıdır Hakim ... · ¸e-imzalıdır