Bakırköy 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/306 K.2019/773

Mahkememizde görülmekte olan Sıra Cetveline İtiraz (İflas Tasfiyesinde Düzenlenen Sıra Cetveline Yönelik Kayıt Kabul Ve Terkin Talebi (İİK 235)) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, 6102 sayılı TTK'nun 01/01/2019 tarihinde yürürlüğe giren yasa nedeniyle arabuluculuk ilk dava şartı olarak incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde;- .... Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi ile ...Yapı İnşaat Malzemeleri ve İnşaat Sanayi Ticaret Limited Şirketi ile birlikte Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyasıyla iflas erteleme talebinde bulunduklarını, Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesi, .... Esas, ....

Karar sayılı 01.06.2017 tarihli kararıyla, her iki şirketin 01.06.2017 tarihi itibariyle iflaslarının açılmasına karar verildiğini ve kararın kesinleştiğini, Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesinin her iki şirket açısından iflas kararı vermesi sonrasında, ...Yapı için Bakırköy .... İcra ve İflas Müdürlüğünün ... , ... ...için ise aynı Müdürlüğün ... İflas sayılı dosyaları oluşturulduğunu, müvekkilinin ...Yapı' dan olan alacakları için Küçükçekmece ....

İcra Dairesinin ... , ... ve .... Esas sayılı dosyalarıyla icra takibi yapmışsa da borçlu şirketin iflasına karar verilmesi nedeniyle, bu üç icra dosyasından kaynaklanan toplamda 404.678,86TL'lik alacağın ...Yapı' nın iflas işlemlerini yürüten Bakırköy ..... İcra ve İflas Müdürlüğünün .... İflas sayılı dosyasına kaydı talep edildiğini, r. Bakırköy .... İcra ve İflas Müdürlüğü ....

İflas sayılı dosyasından 22.01.2018 tarihinde düzenlediği sıra cetveli ve aynı tarihli kararıyla 404.678,86TL'lik alacağın tamamının kabulüne karar verildiğini, sıra cetvelinin kesinleştiğini, müvekkilinin ...Yapı' dan kesinleşmiş olarak 404.678,86TL alacağı bulunduğunu, Müdürlüğün alacak kayıt talebinin reddine karar vermesinin usul ve yasaya aykırı olduğunu, müflis şirketler arasında organik bağ bulunduğunu, her iki şirket aynı dosyadan iflas erteleme talebinde bulunduğunu ve her iki şirketin tüm incelemeleri aynı dosyadan yapıldığını, ...Yapı'nın, Bakırköy ....

Noterliğinin 28.10.2009 tarihli ... yevmiye numaralı esas sözleşmesi ile .... Mah... Bulvarı No:... .... İstanbul adresinde ... ...ile ...' ın ortaklığıyla kurulduğunu, ... ...'ın, 06.04.2011 tarihli ... sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde yayınlanan ilanla şirketin tek yetkili müdürü olmuştur.

Yine ... ..., 20.10.2015 tarihli .... sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde yayınlanan ilanla şirketin tek hissedarı olduğunu, müvekkilin alacağından her iki şirketin de sorumlu olduğunu belirterek .... ile ...Yapı arasındaki organik bağın ve ...Yapı' nın borçlarından ... ... 'ın sorumlu olduğunun tespitine, müvekkilinin 404.678,86 TL alacağının Bakırköy .... İcra ve İflas Müdürlüğü'nün .... İflas sayılı dosyasına kabulüne karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı cevap dilekçesi ibraz etmemiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE YARGILAMANIN ÖZETİ

Dava; İİK 235 maddesine dayalı kayıt kabul istemine ilişkindir.

Bakırköy .... .Asliye Ticaret Mahkemesine yazılan müzekkereye cevap verilmiş, istenilen karar örneği kesinleşme şerhi ekiyle gönderilmiştir.

Taraflar arasındaki uyuşmazlığın davacının kayıt kabul talebine konu alacağının bulunup bulunmadığı, var ise miktarının tespiti hususlarından kaynaklandığı anlaşılmıştır.

Davanın açılış tarihi itibariyle ve mahiyeti gereği dava içinde aynı zamanda bir alacak talebine karşı borlu olmadığı istemini barındırdığı dikkate alınarak özel dava şartı bakımından konuyu düzenleyen yasa maddesine göre 7155 Sayılı Kanunla TTK’na 5/A maddesi eklenmiş ve anılan kanun hükmü ile ticari davalarda arabuluculuk dava şartı olarak kabul edilmiştir.6102 sayılı TTK'nun 5/A maddesi aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir:

6102 Sayılı TTK 'nun 5/A maddesi (Ek:6/12/2018-7155/20 md.)

"(1) Bu Kanunun 4 üncü maddesinde ve diğer kanunlarda belirtilen ticari davalardan, konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır.

(2) Arabulucu, yapılan başvuruyu görevlendirildiği tarihten itibaren altı hafta içinde sonuçlandırır. Bu süre zorunlu hâllerde arabulucu tarafından en fazla iki hafta uzatılabilir.

TTK 'nun 5/A maddesi (Ek:6/12/2018-7155/20 md.)

"(1) Bu Kanunun 4 üncü maddesinde ve diğer kanunlarda belirtilen ticari davalardan, konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır.

(2) Arabulucu, yapılan başvuruyu görevlendirildiği tarihten itibaren altı hafta içinde sonuçlandırır. Bu süre zorunlu hâllerde arabulucu tarafından en fazla iki hafta uzatılabilir." şeklinde düzenlenmiştir.

Ticari davalar TTK m.4’te düzenlenmiştir:

“1) Her iki tarafın da ticari işletmesiyle ilgili hususlardan doğan hukuk davaları ve çekişmesiz yargı işleri ile tarafların tacir olup olmadıklarına bakılmaksızın;

a) Bu Kanunda,...denilerek söz konusu talep TTK 553.madde kapsamından kaynaklı iş bu dava TTK'da düznenlendiğinden mutlak ticari davadır.

6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu (HMK)’nın 114 maddesinde, dava şartları açıkça sayılmış olup, mahkeme tarafından resen gözetilir.

HUAK m. 18/A (2) hükmünde dava şartı arabuluculuğa mutlaka dava açmadan önce başvurulması zorunlu tutulmuştur.

Mahkemenin dava açmadan önce dava şartı arabuluculuğa başvurulmadığını tespit etmesi halinde davayı dava şartı yokluğundan usulden reddeder.

Her ne kadar uygulamada kayıt kabul davası olarak bilinen ve İİK 235 maddesi gereğince açılan dava, 6102 sayılı Kanunun 5/A maddesinde açıkça yazmamış olsa dahi mahiyeti gereği alacağın tespiti, masaya kaydedilmesi talebi nihayetinde alacağın tahsiline yönelik bir talep olduğundan bu kapsamda değerlendirilmesi gerekmektedir. Zira maddede açıkça itirazın iptali davaları da sayılmamış olmasına rağmen doktrinde de bu davaların da arabulucuya tabi olduğu kabul edilmektedir. Dolayısıyla sadece dava dilekçesi ile alacak ve tazminat olarak nitelendirilen davalar değil, alacağın tahsili ve tazminatın ödenmesine yönelik olan tüm uyuşmazlıkların arabulucuya tabi olması gerekmektedir.

Yapılan inceleme sonucunda 01/01/2019 tarihinde yürürlüğe giren 7155 sayılı Kanunun 20.maddesi ile 6102 sayılı TTK'ya 5/A maddesi olarak eklenen madde hükmü gereğince TTK.nın 4.maddesinde ve diğer kanunlarad belirtilen ticari davalardan konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olmasının dava şartı olduğu, 6325 sayılı Kanunun 18/A-2 maddesi gereğince davacının arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılamadığına ilişkin son tutanağın aslını veya arabulucu tarafından onaylanmış bir örneğini dava dilekçesine eklemek zorunda olduğu,

davacı tarafça arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılamadığına ilişkin son tutanağın aslını veya arabulucu tarafından onaylanmış bir örneğinin dava dilekçesine eklenmediği, davacının alacağın taspiti ve masaya kaydedilmesine ilişkin olması nedeniyle arabulucuya başvurulmasının dava şartı olduğu açıktır.

Mahkemenin dava açmadan önce dava şartı arabuluculuğa başvurulmadığını tespit etmesi halinde davayı dava şartı yokluğundan usulden reddeder. 6235 sayılı HUAK m. 18/A (2) hükmünün kesin anlatımı nedeniyle tarafların dava şartı arabuluculuğa başvurmaları için HMK m.115’te öngörülen bir haftalık kesin süre veremez. Dava şartı arabuluculuğa başvurulup başvurulmadığına dava tarihi itibariyle bakılır.

HMK 114/2 ye göre Diğer kanunlarda yer alan dava şartlarına ilişkin hükümler saklıdır. denilerek özel kanunlarla da özel dava şartı getirildiğinden resen inceleme yapılacağı sabittir.

Davacı tarafından yukarıda anılan mevzuat uyarınca dava tarihi itibariyle arabuluculuğa başvurduğundan bahsetmediği gibi buna ilişkin tutanağının sunulmadığı da görülmüştür. Söz konu dava şartı davanın başında olması gereken ve tamamlanabilir bir dava şartı da değildir.6102 sayılı TTK'nun 01/01/2019 tarihinde yürürlüğe giren 5/A maddesinin 1.fıkrası gereğince arabulucuya başvurmadan konusu bir miktar paranın ödenmesine ilişkin ticari dava açılmayacağından ve davanın arabulucuya başvurulmaksızın açıldığı sabit olduğundan herhangi bir işlem yapılmaksızın davanın, dava şartı yokluğundan usulden reddine dair karar vermek gerekmiştir.

Başkan ... · ¸ · Üye ... · ¸ · Üye ... · ¸ · Katip ... · ¸