Bakırköy 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/46 K.2019/84

Mahkememizde görülmekte olan alacak (ticari işletmenin satılması veya devrinden kaynaklanan) davasının dosya üzerinde yapılan incelemesi sonrasında; 6102 sayılı TTK'nun 01/01/2019 tarihinde yürürlüğe giren yasa nedeniyle arabuluculuk ilk dava şartı olarak incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde; tarafların aralarında .... Markası ile ... .... Ortaklığı olarak.... Mahallesi ... Cad. No:... Esenler İstanbul adresinde bir adi ortaklık kurduklarını, zaman içinde devam eden bu ortaklığı Limited şirkete çevirdiklerini, ....Ltd Şti olarak ... Mah. ... Cad. ....

Bağcılar İstanbul adresinde devam eden bu ortaklıkta da davalı tarafın sahte belge düzenleyerek şirketin tasfiyesi için işlemleri yapmış ve şirketi sona erdirdiğini, Bakırköy Cumhuriyet Başsavcılığının .... olan soruşturma dosyasından soruşturmanın devam ettiğini, şüpheli şirket adına olan alacakları şahsi olarak tahsil edip şahsi hesabına aktararak şirketi ve müvekkili zarara uğrattığını, tüm bunları müvekkilden bilgisi ve rızası haricinde haberi olmaksızın yaptığını, şüphelinin ekte dökümü yapılan şirket adına olan alacakları tahsil ettiğini, dökümü yapılan ve bilmediğimiz başka alacakların şüpheli tarafından tahsil edildiğini,

şahsi hesabına aktarıldığını, banka dekontundan da anlaşılacağı üzere bazı şirket alacaklarının doğrudan kendi hesabına aktarılmasını istediğini, bu nedenle dolandırıcılık suçunu da oluşturduğunu, fazlaya ilişkin tüm hakları, maddi ve manevi tazminat hakları ile sözleşme dışı zararların giderilmesine ilişkin hakları saklı kalmak kaydı ile davanın kabulü le davalı tarafın 10.000 TL tazminata mahkum edilmesine karar verilmesini, davalıya ait banka hesapları ile taşınır ve taşınmazları devretme ve mal kaçırma ihtimaline binaen 3. kişilere devrinin önlenmesi için ihtiyati tedbir talebimizin kabulüne karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava şartları bakımının HMK 114.ve 115.maddeler bakımından resen yapılan inceleme sonucunda;

Dava tarafların ortak olduğu şirket sebebiyle zarar verici işlemler nedeniyle davalının sorumluluğu sebebiyle açılmış alacak istemine ilişkindir.

Davanın açılış tarihi itibariyle ve mahiyeti gereği dava içinde aynı zamanda bir alacak talebine karşı borlu olmadığı istemini barındırdığı dikkate alınarak özel dava şartı bakımından konuyu düzenleyen yasa maddesine göre 7155 Sayılı Kanunla TTK’na 5/A maddesi eklenmiş ve anılan kanun hükmü ile ticari davalarda arabuluculuk dava şartı olarak kabul edilmiştir.6102 sayılı TTK'nun 5/A maddesi aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir:

6102 Sayılı TTK 'nun 5/A maddesi (Ek:6/12/2018-7155/20 md.)

"(1) Bu Kanunun 4 üncü maddesinde ve diğer kanunlarda belirtilen ticari davalardan, konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır.

(2) Arabulucu, yapılan başvuruyu görevlendirildiği tarihten itibaren altı hafta içinde sonuçlandırır. Bu süre zorunlu hâllerde arabulucu tarafından en fazla iki hafta uzatılabilir.

TTK 'nun 5/A maddesi (Ek:6/12/2018-7155/20 md.)

"(1) Bu Kanunun 4 üncü maddesinde ve diğer kanunlarda belirtilen ticari davalardan, konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır.

(2) Arabulucu, yapılan başvuruyu görevlendirildiği tarihten itibaren altı hafta içinde sonuçlandırır. Bu süre zorunlu hâllerde arabulucu tarafından en fazla iki hafta uzatılabilir." şeklinde düzenlenmiştir.

Ticari davalar TTK m.4’te düzenlenmiştir:

“1) Her iki tarafın da ticari işletmesiyle ilgili hususlardan doğan hukuk davaları ve çekişmesiz yargı işleri ile tarafların tacir olup olmadıklarına bakılmaksızın;

a) Bu Kanunda,...denilerek söz konusu talep TTK 553.madde kapsamından kaynaklı iş bu dava TTK'da düznenlendiğinden mutlak ticari davadır.

6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu (HMK)’nın 114 maddesinde, dava şartları açıkça sayılmış olup, mahkeme tarafından resen gözetilir.

HUAK m. 18/A (2) hükmünde dava şartı arabuluculuğa mutlaka dava açmadan önce başvurulması zorunlu tutulmuştur.

Mahkemenin dava açmadan önce dava şartı arabuluculuğa başvurulmadığını tespit etmesi halinde davayı dava şartı yokluğundan usulden reddeder.

6235 sayılı HUAK m. 18/A (2) hükmünün kesin anlatımı nedeniyle tarafların dava şartı arabuluculuğa başvurmaları için HMK m.115’te öngörülen bir haftalık kesin süre veremez. Dava şartı arabuluculuğa başvurulup başvurulmadığına dava tarihi itibariyle bakılır.

HM 114/2 ye göre 2) Diğer kanunlarda yer alan dava şartlarına ilişkin hükümler saklıdır. denilerek özel kanunlarla da özel dava şartı getirildiğinden resen inceleme yapılacağı sabittir.

Davacı tarafından yukarıda anılan mevzuat uyarınca dava tarihi itibariyle arabuluculuğa başvurduğundan bahsetmediği gibi buna ilişkin tutanağının sunulmadığı da görülmüştür. Söz konu dava şartı davanın başında olması gereken ve tamamlanabilir bir dava şartı da değildir.

6102 sayılı TTK'nun 01/01/2019 tarihinde yürürlüğe giren 5/A maddesinin 1.fıkrası gereğince arabulucuya başvurmadan konusu bir miktar paranın ödenmesine ilişkin ticari dava açılmayacağından ve davanın arabulucuya başvurulmaksızın açıldığı sabit olduğundan herhangi bir işlem yapılmaksızın davanın, dava şartı yokluğundan usulden reddine dair karar vermek gerekmiştir.

Başkan ... · ¸ · Üye ... · ¸ · Üye ... · ¸ · Katip ... · ¸