Bakırköy 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/371 K.2021/971

Mahkememizde görülmekte olan Borçtan Kurtulma Davası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Asıl dosyada davacı vekili dava dilekçesinde: dava konusu edilen senedin 14.11.2018 tarihli sözleşmeye bağlı teminat senedi olduğunu, İşbu teminat senedinin bağlı bulunduğu sözleşme batıl/kesin hükümsüz olup bir an için sözleşmenin kesin hükümsüz olmadığı farz edilse bile ... tarafından ilgili sözleşmenin Kadıköy ....

Noterliği'nin 03.10.2019 tarih ve ihtarnamesi ile haklı nedenle feshedilmiş olduğundan ve ...'nın sözleşmeye bağlı herhangi bir borcu bulunmadığından işbu bono bedelsiz bir senet olduğunu , ... tarafından üretilerek ...'ya teslim edilen ve piyasaya sunulan ilk 3 seri ....

25 g jel isimli ürünlerde ciddi anlamda kalite sorunları yaşanmış, bu ilk serilerin satışından sonra ürün yenilenmek zorunda kalınmış, bu durumun sebebiyet verdiği zarara ilişkin ...., ...'ya herhangi bir ödeme yapmadığını, piyasaya sunulan ilk 3 serinin kötü çıkması satışları ciddi anlamda olumsuz etkilemekle birlikte dolayısıyla müşteri kitlesinde de ürüne karşı GÜVENSİZLİK duyulmasına sebebiyet verdiğini, ... şirketinin .... şirketinin hatalı ve kalitesiz üretimleri sonucu ciddi anlamda hem doğrudan hem de dolaylı yönden büyük zararlara uğradığını,

işbu teminat Senedinin bağlı bulunduğu sözleşmenin öncelikle batıl/kesin hükümsüz olup bir an için sözleşmenin kesin hükümsüz olmadığı farz edilse bile ... tarafından ilgili sözleşme haklı nedenle feshedilmiş olduğuna ilişkin ... ve ...'in taraf olduğu BAkırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ....

E. sayılı dosyası ile yargılama konusu yapıldığını , yargılamanın halen devam ettiğini, teminat senedinin müvekkilin tüm çabalarına rağmen halen kendisine iade edilmediğini, davalı tarafın müvekkilinin herhangi bir borcu bulunmamasına rağmen senedi kötü niyetli olarak elinde tuttuğunu ileri sürerek davanın kabulü ile dava konusu 14.10.2020 vadeli 14.11.2018 düzenleme tarihli 200,000,00 USD bedelli teminat senedinden dolayı davalıya borçlu olmadığının tespitine, bedelsiz senedin iadesi ile senedin icra takibine konu yapılmaması, protesto ettirilmemesi, ciro edilmemesi, tahsile verilememesi için ihtiyati tedbir kararı verilmesine,

davalının %20'den aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Asıl dosyada davalı vekili cevap dilekçesinde; mahkemenin, davanın borçtan kurtulma davası mı yoksa menfi tespit davası mı olduğunun davacıya açıklatarak davaya devam etmesini, bu açıklamadan sonra tarafına bu konuda ek beyanda bulunma süresi vermesini, zira her iki davanın birbirinden farklı davalar olup ayrı usullere tabi olduklarını, davacı taraf davaya konu edilen senedin 14.11.2018 tarihli sözleşmeye dayalı olarak verilen bir teminat senedi olduğunu iddia ettiğini, Senedin teminat senedi olduğuna dair iddiasını ise sözleşmenin 12.3 maddesine dayandırdığını, davanın her iki tarafı da tacir olup TTK.

18. Madde hükmü uyarınca bütün faaliyetlerinde basiretli bir iş adamı gibi hareket etmesi gerektiğini,. TBK. Madde 26’da ise sözleşme özgürlüğü düzenlendiğini, davacıının taraflar arasındaki sözleşmenin RKHK.

4/2-(a) maddesine aykırı olması nedeni ile geçersiz olduğu iddiasının doğru olmadığını, davaya konu sözleşmenin esas unsuru olan ilaçla ilgili sözleşmeye konu olan ürünün üretim, dağıtım, pazarlama, satışı ve fiyatlandırılması gibi konularda tek yetkili ve belirleyici ... olduğunu, davacının bu aşamaları bilerek anlatmadan ve sözleşmenin özelliğinden bahsetmeden verdiği cevaplara cevap vermek için bu anlatım gerekli olduğunu,davacı taraf RKHK.

4/2-(a) maddesine aykırı olarak alım, satım, maliyet, kar gibi unsurları müvekkil şirketin tespit ettiğini bu hali ile sözleşmenin rekabeti engellediğini, yine davacının bu kapsamda kar oranının da sözleşme ile belirlenip sınırlandığını söylemekte olup bunun da kabulüne olanak olmadığını, yine dava konusunun özelliği nedeni ile davacının açıklamaktan imtina ettiği bir konuyu açıklamak gerekiğini, davacının iddia ettiği gibi sözleşmeye konu ... isimli ilaçta böyle bir şey olmadığını, davacı kalite sorunları ile ilgili fason üretim sözleşmesi nedeni ile çektikleri ihtarnameyi de gerekçe gösterdiğini,

davacının da beyan ettiği üzere sözleşmenin tarafları olan ... A.Ş. tarafından ... A.Ş.ye, bu davaya konu edilen sözleşmenin haksız feshi nedeni ile tazminat talepli olarak Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyası ile dava açılmış olup davacının bu davada ileri sürdüğü iddialar o davadaki cevaplarının birebir aynı olduğunu, bekletici mesele yapılmasını belirterek davanın reddini savunmuştur.

Birleşen dosyada davacı vekili dava dilekçesinde: müvekkili hakkında davalı tarafından, takibe bağlı senet Teminat Senedi olmasına rağmen. Bakırköy .... İcra Müdürlüğü’nün ... Esas sayılı icra takibi başlatıldığını, ödeme emri müvekkiline 07.07.2021 tarihinde tebliğ edildiğini, takibin halen derdest olduğunu, davalı tarafından takibe konu edilen senet, teminat senedi olmasına rağmen. Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ...

Esas sayılı dosyasında davalı ve aynı zamanda senette lehtar olan ... tarafından haksız, kötü niyetli ve danışıklı bir şekilde davalı ...'e ciro edildiğini ve davalı tarafından ciranta ... borçlu gösterilmeyerek, sadece müvekkilinin aleyhine tamamen kötü niyetli olarak icra takibi başlatıldığını, senedin lehdarı ...'nun yetkilisi olduğu ... İlaç San Ve Tic. A.ş. (...) ile müvekkili ...'un yetkilisi olduğu : ... İlaç İç Ve Dış San. Tic.

A.ş. (...) arasında 14.11.2018 tarihli eksklüziv distribütörlük sözleşmesi düzenlendiğini, bu sözleşmeye bağlı olarak 14.11.2018 keşide ve 14.11.2020 vade tarihli, keşidecisi müvekkili olan 200.000 USD bedelli senet lehdar ... lehine sözleşmeye bağlı teminat senedi olarak verildiğini, senedin lehdarı ...'nun yetkilisi olduğu .. İlaç San Ve Tic. A.ş. (....) ile müvekkili ....'un yetkilisi olduğu : ... İlaç İç Ve Dış San. Tic.

A.ş. (...) arasında 14.11.2018 tarihli eksklüziv distribütörlük sözleşmesi'nin 12.3. maddesinde: "Distribütör üreticiye 200.000USD (ikiyüzbindolar) Teminat senedi verecektir." hükmü yer almakta olup takibe koyulan senedin teminat senedi olduğu açık bir şekilde belirtildiğini, ... tarafından yazılan senedin teminat senedi olduğuna ilişkin yazı da işbu sözleşmenin eki olarak sözleşmeye dahil edildiğini, tüm bu deliller doğrultusunda takibe konulan senedin 14.11.2018 tarihli sözleşmeye dayalı bir teminat senedi olduğu şüphe götürmeyecek şekilde ortada olduğunu, senet teminat senedi olmakla birlikte bedelsiz bir senet olduğunu,

işbu teminat senedinin bağlı bulunduğu sözleşme batıl/kesin hükümsüz olup bir an için sözleşmenin kesin hükümsüz olmadığı farz edilse bile ... tarafından ilgili sözleşme Kadıköy ....

Noterliği'nin 03.10.2019 tarih ve ihtarnamesi ile haklı nedenle feshedilmiş olduğundan ve ...'nın sözleşmeye bağlı herhangi bir borcu bulunmadığından işbu bono bedelsiz bir senet olduğunu, sözleşmeye konu ... adlı ürünün topikal acne tedavi ilacı olduğunu, ilgili ürünün clindamisin ve benzoil peroxid etken madde içerdiği anlaşıldığını, tropikal (sürülebilen) akne tedavi ilaçları pazarında yapılan pazar payı araştırmasında, ciro ve kutu bazlı pazar paylarının -her iki kategori için de- %5’in altında olduğu tespit edildiğini, bu itibarla ... bakımından,

sözleşmeye konu ürünün alternatif pazar tanımları yapıldığında da pazar payının Tebliğ’in m. 2/3 hükmü uyarınca %40’ın altında kalacağı kanaati hasıl olduğunu, dolayısıyla tek satıcıya sağlama yükümlülüğü bakımından akdedilen sözleşme, tebliğin kapsamına girdiğini, ilgili sözleşme grup muafiyetinden de bireysel muafiyetten yararlanamayacağını, bu nedenle sözleşme esasen ilk andan itibaren batıl olduğunu, dolayısıyla ilgili akde dayanarak edimlerin talep edilmesi, RKHK m. 56 hükmü uyarınca söz konusu olamayacağını, ..., ...'nın kâr marjına müdahale etmek suretiyle yeniden satış fiyatı tespitinde bulunduğunu;

bu bağlamda sözleşme tarafları arasındaki sözleşme’nin, tebliğin 4/1-(a) hükmü uyarınca grup muafiyetinden yararlanamayacağını, öncelikle sözleşmenin tarafları arasındaki sözleşmenin esasen ilk andan itibaren batıl/kesin hükümsüz olduğunu, o nedenle ... tarafından keşide edilen 03.10.2019 tarihli ihtarname, zaten batıl olan sözleşmeyi sona erdirme fonksiyonuna da sahip olmadığını, bunun yanında ilgili hükmün devamında, RKHK’nın 4. maddesine aykırı anlaşmalardan ve kararlardan doğan edimlerin ifasının istenemeyeceği açık hükme bağlandığını,

bir an için sözleşmenin kesin hükümsüz olmadığının kabul edilmesi halinde bile ...'nun yetkilisi olduğu .... sözleşmesel yükümlülüklere aykırı hareket ettiğini, sözleşmeye konu ... isimli ilaçta ... (iyi üretim uygulamaları) sorunları çıktığını, piyasaya sunulan ilk 3 seride kalite sorunları yaşandığını, ürünler geri toplatıldığını, ... bu sebeple ciddi zarara uğradığını, bu zarar ... tarafından karşılanmadığını, ayıplı üretim ve kalite sorunları ... tarafından alışkanlık haline geldiğini, .... tarafından üretilerek ...'ya teslim edilen ve piyasaya sunulan ilk 3 seri ...

25 g jel isimli ürünlerde ciddi anlamda kalite sorunları yaşandığını, bu ilk serilerin satışından sonra ürün yenilenmek zorunda kalındığını, bu durumun sebebiyet verdiği zarara ilişkin , ...'ya herhangi bir ödeme yapmadığını, piyasaya sunulan ilk 3 serinin kötü çıkması satışları ciddi anlamda olumsuz etkilemekle birlikte dolayısıyla müşteri kitlesinde de ürüne karşı güvensizlik duyulmasına sebebiyet verildiğini, ..., ... 'in hatalı ve kalitesiz üretimleri sonucu ciddi anlamda hem doğrudan hem de dolaylı yönden büyük zararlara uğradığını, ... tarafından üretilen ürünlerde ....

(İyi Üretim Uygulamaları) hususunda ciddi anlamda sorunlar oluşduğunu, bu sorunlardan önce ortalama 25.000 kutu ... tarafından satılabilir iken, .... sorunlarından sonra bu ortalama satış rakamları ciddi oranda düşerek 15.000 kutu civarına kadar inmiş, tüketici/müşteri nezdinde olumsuz şekilde yanıt bulduğunu, satış rakamlarının yarı yarıya düşmesi,

piyasa da .... isimli ürüne karşı güvensizlik oluşması ve ...'nın maddi kayıplarının yanında ticari itibarının zedelenmesinin tek sebebi kötü üretimden kaynaklandığını, .... tarafından üretilen ürünlerdeki kalite sorunları alışkanlık haline geldiğini, teminat senedinin bağlı bulunduğu sözleşmenin öncelikle batıl/kesin hükümsüz olup bir an için sözleşmenin kesin hükümsüz olmadığı farz edilse bile ... tarafından ilgili sözleşme haklı nedenle feshedilmiş olduğuna ilişkin ... ve ...'in taraf olduğu Bakırköy ....

Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... esas sayılı dosyası ile yargılama konusu yapıldığını, yargılama halen devam ettiğini, teminat senedina bağlı olarak müvekkilinin tarafından ...'ya Beşiktaş .... Noterliği'nin 21.04.2021 tarihli ve ... yevmiye sayılı ihtarnamesi ile teminat olarak verilen senedin iadesini talep edildiğini, tüm çabalarına rağmen senet iade edilmeyince Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ...

Esas sayılı dosyası ile teminat senedinin iadesi ile müvekkilin bu senetten dolayı borcu bulunmadığının tespiti ile senedin senedin icra takibine konu yapılmaması, protesto ettirilmemesi, ciro edilmemesi, tahsile verilememesi için ihtiyati tedbir kararı verilmesi talepli dava ikame edildiğini ve ... hakkında mahkemece verilmiş bir tedbir kararı bulunmasına rağmen, senedin vade tarihinden ve işbu davalardan sonraki bir tarihte, davalı tarafından danışıklı bir şekilde 07.07.2021 tarihinde senede bağlı ödeme emri müvekkile tebliğ edildiğini,

müvekkilinin teminat senedinin bağlı bulunduğu sözleşmenin haklı feshedilmesi ve herhangi bir borcunun bulunmaması sebebiyle teminat senedini defalarca hem sözlü hem de yazılı olarak davalıdan talep ettiğini fakat tüm çabalarının sonuçsuz kalması üzerine Beşiktaş ....

Noterliği'nin 21.04.2021 tarihli ve ... yevmiye sayılı ihtarnamesi ile davalıdan teminat olarak verilen senedin iadesini talep ettiğini, ancak bu ihtarname de davalı tarafından dikkate alınmadığını, bunun üzerine senet lehtarı olan ...'ya karşı Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ...

Esas sayılı dosyası ile 14.10.2020 vadeli 14.11.2018 düzenleme tarihli 200,000 USD bedelli teminat senedi bedelsiz senet niteliğinde olduğundan müvekkile iadesi ile müvekkilin borçlu olmadığının tespitine ve senedin icra takibine konu yapılmaması, protesto ettirilmemesi, ciro edilmemesi,

tahsile verilememesi için ihtiyati tedbir kararı verilmesi istemli dava açıldığını, davada tedbir kararı verildiğini, senedin vadesinden sonra yapılan ciro alacağın temliki hükmünde olup lehtar ile müvekkili arasındaki mevcut şahsi defiler davalı ciro edilene karşı da ileri sürülebilir olduğunu, bononun tanzim tarihi de göz önüne alındığında bu hususun davalı tarafından da gözetilmesi ve tedbirli davranılması gerektiğini, davalının ciro sırasında bu tedbirli davranışı göstermediği gerekçesiyle davanın kabulüyle müvekkilin yapılan takipten dolayı davalıya borçlu olmadıklarının tespitine karar verilmesi gerektiğini,

davalı tarafından takibe konulan senet teminat senedi olup tanzim tarihi ve ...'nun da imzasını içerir şekilde 14.11.2018 tarihinde düzenlendiğini, işbu senet aynı zamanda vade tarihinden sonra davalıya ciro edildiğini, senedin vadesinden sonra yapılan ciro alacağın temliki hükmünde olup lehtar ile müvekkili arasındaki mevcut şahsi defiler davalıya karşı da ileri sürülebilir olduğunu, bu hususta ...'nun ....

Şirketinin ve davalının ticari defter ve kayıtlarının incelenmesi sonrasında da kendiliğinden anlaşılacağını, bu nedenlerle davalarının kabulü ile teminat senedine bağlı olarak davalı tarafından müvekkili aleyhine Bakırköy .... İcra Müdürlüğü'nün .... Esas sayılı dosyasından başlatılan icra takibinin öncelikle alacağın %15'i oranında ihtiyati tedbir yolu ile durdurulmasını, işbu davanın aynı senede bağlı olarak ikame edilen Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ....

Esas sayılı dosyası ile birleştirilmesini, işbu davalarının birleştirme talepli olduğundan işbu davada harcın maktu olarak ödenmesinin kabulüne, müvekkilinin davalıya borçlu olmadığının tespiti ve takibin iptalini, davalının %20'den aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatına hükmedilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yüklenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

DELİLLER VE GEREKÇE

Asılve Birleşen Dava; menfi tespit istemine ilişkindir.

6100 sayılı HMK'nın 166/1 inci maddesi" aynı yargı çevresinde yer alan aynı düzey ve sıfattaki hukuk mahkemelerinde açılmış davalar, aralarında bağlantı bulunması durumunda, davanın her aşamasında, talep üzerine veya kendiliğinden ilk davanın açıldığı mahkemede birleştirilebilir.

Birleştirme kararı, ikinci davanın açıldığı mahkemece verilir ve bu karar, diğer mahkemeyi bağlar."şeklindedir.Yine aynı maddenin dördüncü fıkrasında "Davaların aynı veya birbirine benzer sebeplerden doğması ya da biri hakkında verilecek hükmün diğerini etkileyecek nitelikte bulunması durumunda, bağlantı var sayılır." şeklinde olup buna göre. Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesinin ....

Esas sayılı davasının 16/11/2020 tarihinde açıldığı, mahkememiz asıl davasında davalı ...'nun yetkilisi olduğu .... İlaç Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi ile mahkememiz asıl ve birleşen dosyalarında davacı ....'un yetkilisi olduğu ...

İlaç İç ve Dış Sanayi Ticaret A.Ş.arasında düzenlenen 14/11/2018 tarihli Eksklüziv Distribütörlük Sözleşmesine bağlı olarak 14/11/2018 keşide ve 14/11/2020 vade tarihli, keşidecisi ... olan 200.000 USD bedelli senedin mahkememiz asıl dava dosyasında davalı ... lehine teminat senedi olarak verildiği, 14/11/2018 tarihli Eksklüziv Distribütörlük Sözleşmesinin geçerli olup olmadığı, bir an için geçerli olduğu varsayılsa bile feshinin haklı olup olmadığı hususlarının Bakırköy ...

Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyası ile yargılama konusu yapıldığı anlaşılmakla; huzurdaki asıl ve birleşen davalar ile Bakırköy .. Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyasındaki davanın aynı sebeplerden doğduğu, dosyalar arasında hukuki ve fiili bağlantı bulunduğu anlaşıldığından her iki dosyanın birleştirilerek görülmesi gerektiği sonucuna varılarak aşağıdaki gibi hüküm fıkrası oluşturulmuştur.

HÜKÜM/Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1-Mahkememizin Asıl ve Birleşen (Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas) dosyaları ile Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesinin .... Esas sayılı dosyası arasında hukuki ve fiili irtibat bulunduğundan mahkememiz asıl ve birleşen dosyalarının daha önce açıldığı tespit olunan Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesinin .... Esas sayılı dosyası ile BİRLEŞTİRİLMESİNE,

2-Mahkememiz esasının birleştirme nedeniyle KAPATILMASINA,

3-Yargılamanın Bakırköy .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyası üzerinden YÜRÜTÜLMESİNE,

4-Birleştirme kararı verildiğinin HMK 166/3 maddesi uyarınca Derhal Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyasına Uyap üzerinden bildirilmesine,

Başkan ... · ¸ · Üye ... · ¸ · Üye ... · ¸ · Katip ... · ¸