Bakırköy 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/341 K.2024/941

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA. Davacı vekili tarafından davalı aleyhine açılan iş bu davanın dava dilekçesinde özetle. Müvekkilinin, davalı borçlunun da maliki olduğu ... Mah. .... Cad. No:9 Başakşehir/İstanbul adresinde mukim ...

Apartmanı kat malikleri kurulu ile KMK'na göre seçilmiş olan yöneticileri .... ile aralarında site için bir tadilat/tamirat sözleşmesi akdettiklerini, bu sözleşmenin apartmanın dış cephe yalıtımı, çatı tamiratı işleri ile dış cephe boya yapımı işlerine ilişkin bir mal ve hizmet alımlı eser sözleşmesi olduğunu, tarafların aralarında sözleşmeyi akdettikten sonra müvekkilinin işlerini sözleşmeye uygun şekilde tamamladığını, yükümlülüğünü yerine getirdiğini,

bunun sonunda da apartman yönetimiyle birlikte işlerin %100'ünün yapıldığını gösteren bir eksiklik kalmadığı beyanının açık nizasız yazıldığının kesin kabul tutanağı ile tutulduğunu ve davacı ile davalı borçlunun maliki olduğu apartman yöneticisi .... tarafından imzalandığını, yönetici ile yapılan sözleşme ve yerine getirilen işler uyarınca davalının da kendisine düşen pay oranında müvekkiline borçlu olduğunu, başlanan ve tamamlanan işlere yönelik olarak davalının aslında borcu kabul ettiğini ve müvekkiline sonradan öğrenildiği üzere 2.360,00 TL ödeme yaptığını, ancak bakiyeyi ödemediğini, haksız yere itiraz ettiğini,

davalının maliki olduğu dairesi başına düşen ödemesi gereken bedelin KDV dahil 11.145,00 TL olduğunu, bunun 2.360,00 TL'sini ödemiş olması nedeniyle bakiye borcu olan 8.785,00 TL'yi ödemediğini, akabinde İstanbul ....

İcra Müdürlüğünün .... esas sayılı ödeme emri ile ilamsız icra takibi başlatıldığını ve haksız itiraz ile takibin durduğunu, bu nedenlerle davalının yapmış olduğu itirazın iptaline, takibin devamına, alacağın likit bir alacak olması, borçlunun bir kısım ödeme yapmış olması ve bakiyeyi biliyor olmasına rağmen ödemeyerek kötü niyetle itiraz ederek takibi durdurması nedeniyle %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, taraflar arasındaki eser sözleşmesinden kaynaklanan iş bedelinin tahsili amacıyla başlatılan icra takibine yöneliik itirazın iptali talebine ilişkindir.

6102 Sayılı T.T.K.'nun 4. maddesinin 1. fıkrası 6335 Sayılı Yasanın 1. maddesi ile değiştirilerek ticari davalar her iki tarafın da ticari işletmesiyle ilgili hususlardan doğan hukuk davaları, T.T.K.'nun 4. Maddesinin a bendi gereğince T.T.K.'nun dan kaynaklanan davalar, T.T.K.'nun 4. maddesinin b, c, d, e, f bentlerinde sayılan davalar ve diğer özel kanunlarda Ticaret Mahkemelerinin görevli olduğu kararlaştırılan davalar ticari dava olarak Ticaret Mahkemelerinde görülecektir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 4.maddesinde hangi işlerin ticari dava olarak nitelendirilecekleri belirlendikten sonra anılan kanunun 5.maddesinde ticaret mahkemelerinin kuruluşu ve hangi mahkemelerin ticaret mahkemesi sıfatıyla bakacağı belirlendikten sonra asliye ticaret mahkemesi ile asliye ve diğer hukuk mahkemeleri arasındaki ilişkinin görev ilişkisi olduğu belirtilmiştir.

Ticari davaları, mutlak ticari davalar, nisbi ticari davalar, yalnızca bir ticari işletmeyle ilgili olmasına rağmen ticari nitelikte kabul edilen davalar olmak üzere üç grubta toplamak mümkündür.

Mutlak ticari davalar, tarafların tacir olup olmadığına ve işin bir ticari işletmeyi ilgilendirip ilgilendirmediğine bakılmaksızın ticari sayılan davalardır. Mutlak ticari davalar, 6102 sayılı TTK'nın 4/1. maddesinde bentler halinde sayılmıştır. Bunların yanında Kooperatifler Kanunu (m.99), İcra İflas Kanunu (m.154), Finansal Kiralama Kanunu (m.31), Ticari İşletme Rehni Kanunu (m.22) gibi bazı özel kanunlarda belirlenmiş ticari davalar da bulunmaktadır. Bu guruptaki davaların ticari dava sayılabilmesi için taraflarının tacir olması veya ticari işletmeleriyle ilgili olması gibi şartlar aranmaz. TTK'nın 4/1. bendinde sınırlı olarak sayılan davalar arasında yer alması veya özel kanunlarda ticari dava olarak nitelendirilmesi yeterlidir. Bu davalar kanun gereği ticari dava sayılan davalardır.

Nispi ticari davalar, her iki tarafın ticari işletmesiyle ilgili olması halinde ticari nitelikte sayılan davalardır. 6102 sayıl TTK'nın 4/1. maddesine göre, her iki tarafın ticari işletmesiyle ilgili hususlardan doğan ve iki tarafı da tacir olan hukuk davaları ticari dava sayılır. Bu hükme göre bir davanın ticari dava sayılabilmesi için, hem iki tarafın ticari işletmesini ilgilendirmesi, hem de iki tarafın tacir olması gereklidir.

Bu şartlar birlikte bulunmadıkça, uyuşmazlık konusunun ticari iş niteliğinde olması veya ticari iş karinesi sebebiyle diğer taraf için de ticari iş sayılması davanın ticari dava olması için yeterli değildir. 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 19/2. maddesi uyarınca, taraflardan biri için ticari iş sayılan bir işin diğeri için de ticari iş sayılması, davanın niteliğini ticari hale getirmeyecektir. Zira.

Türk Ticaret Kanunu, kanun gereği ticari dava sayılan davalar haricinde, ticari davayı ticari iş esasına göre değil, ticari işletme esasına göre belirlemiştir. Hal böyle olunca, işin ticari nitelikte olması davayı ticari dava haline getirmez.

Üçüncü grup ticari davalar, yalnızca bir tarafın ticari işletmesini ilgilendiren havale, vedia ve fikri haklara ilişkin davalardır. Yukarıda açıklandığı üzere bir davanın ticari dava sayılması için kural olarak ya mutlak ticari davalar arasında yer alması ya da her iki tarafın ticari işletmesiyle ilgili bulunması gerekirken havale, vedia ve fikri haklara ilişkin davaların ticari nitelikte sayılması için yalnızca bir yanın ticari işletmesiyle ilgili olması TTK'da yeterli görülmüştür.

28/05/2014 tarihinde yürürlüğe giren 6502 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkındaki Kanunun "Tanımlar" başlıklı 3/k.maddesine göre tüketicinin ticari ve mesleki olmayan amaçlarla hareket eden gerçek ve tüzel kişiyi ifade ettiği, aynı Kanunun m. 3/l.bendine göre tüketici işleminin mal veya hizmet piyasalarında kamu tüzel kişileri de dahil olmak üzere ticari ve mesleki amaçlarla hareket eden veya onun adına ya da hesabına hareket eden gerçek veya tüzel kişiler ile tüketiciler arasında kurulan eser, taşıma, simsarlık, sigorta, vekalet, bankacılık, vb. sözleşmeler de dahil olmak üzere her türlü sözleşme ve hukuki işlemi kapsayacağı;

aynı Kanunun 83/2.maddesine göre taraflardan birinin tüketicinin oluşturduğu işlemler ile ilgili diğer konularda düzenleme olmasının bu işlemin tüketici işlemi sayılmasını ve bu Kanunun görev ve yetkiye ilişkin hükümlerinin uygulanmasını engellemeyeceği, aynı Kanunun 73/1. maddesinde ise tüketici işlemleri ile tüketiciye yönelik uygulamalardan doğabilecek uyuşmazlıklara ilişkin davalarda Tüketici Mahkemelerinin görevli olduğu düzenlenmiştir.

Dava dilekçesinde davacının davalınında maliki olduğu ... Mah. ..... Cad. No:9 Başakşehir/İstanbul adresinde .... Apartmanı kat malikleri kurulu ile KMK'na göre seçilmiş olan yöneticileri .... ile aralarında site için bir tadilat/tamirat sözleşmesi akdettiklerini, belirtmişlerdir.

İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünden gelen yazı cevabında davalının gerçek kişi kaydının olmadığı ,Beylikdüzü Vergi Dairesinden gelen yazı cevabında davalının 31/12/2015 tarihinde re'sen terk olarak faaliyetine son verdiği, davacının kat malikleri kurulu ile aralarında yapmış olduğu sözleşme Tüketicinin Korunması Hakkındaki Kanunun 3. maddesi kapsamında tüketici sözleşmesi olduğu,

28/05/2014 tarihinde yürürlüğe giren 6502 sayılı Tüketicinin Korunması Hakkındaki Kanunun 3/k bendi uyarınca somut olayda davalının mesleki ve ticari olmayan amaçlarla hareket ettiğinden tüketici konumunda olduğu buna göre uyuşmazlığın çözümümde Tüketicinin Korunması Hakkındaki Kanun hükümlerinin uygulanması ve uyuşmazlığın 6502 sayılı Kanun'un 73/1. maddesi uyarınca görevli mahkeme olan Bakırköy Tüketici Mahkemesinde görülüp sonuçlandırılması gerektiği nazara alınarak mahkememizin görevli olmaması nedeniyle HMK'nın 114/.1.(c).b,115 maddeleri uyarınca davanın dava şartı yokluğundan reddine,

mahkememizin görevsizliğine dair karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... ¸e-imzalıdır Hakim ... · ¸e-imzalıdır