Bakırköy 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/891 K.2021/1138

Mahkememizde görülmekte olan menfi tespit davasının dosya üzerinde yapılan incelemesi sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA

Davacı vekili İstanbul Nöbetçi Asliye Ticaret Mahkemesi'ne verdiği 18/02/2021 harçlandırma tarihli dava dilekçesinde; .... Memurluğu’nun ...... sicil numarası ile kayıtlı bulunan ...... Oto. Gıda Tütün ve Tütün Mam. Tic. Ltd. Şti. firmasının 26/11/2019 tarihinde tasfiye sürecine girdiğini ve 09/10/2020 tarihinde tasfiye olduğunu, Tasfiye sonunda firmanın aktifi ve pasifinin olmadığının belirtildiğini bu hali ile tasfiye edilmiş ise de esasında şirketin ... San. Ve Tic.

A.Ş. firmasından ve (.... Bebe) .....'tan çeşitli alacaklarının olduğunu, bu nedenle İstanbul .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ..... E. Sayısında kayıtlı alacak davası, İstanbul .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin .....E. Sayısında kayıtlı alacak davası ve İstanbul ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ..... E. Sayısında kayıtlı menfi tespit davası ikame edildiğini, İstanbul ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin .....

E. Sayısında kayıtlı alacak davasının 04/02/2021 tarihli celsesinde verilen 1 nolu ara karar ile şirketin ihyası için ihya davası açmak üzere taraflarına süre verildiğini belirterek, sicilden tasfiye olunan ...... Oto. Gıda Tütün ve Tütün Mam.Tic.Ltd.Şti.'nin ihyasına karar verilmesini talep etmiştir.

SAVUNMA

Davalı .... Müdürlüğü vekili 27/03/2021 tarihli cevap dilekçesinde özetle; Sicilden terkin işleminin mevzuata uygun şekilde yapıldığını, müvekkilinin açılan davada yasal hasım olması nedeniyle aleyhlerine yargılama gideri ve vekâlet ücretine hükmedilmemesi gerektiğini talep ve beyan etmiştir.

DELİLLER ve GEREKÇE:

Dava, hukukî niteliği itibariyle; TTK'nun 545 ve devamı maddeleri uyarınca açılmış limited şirketin ihyası ile ticaret siciline tescili davasıdır.

... Müdürlüğünden gönderilen sicil kayıtları incelendiğinde; ...... sicil numarasında kayıtlı iken tasfiye nedeniyle sicilden terkin olan Tasfiye Halinde ...... Oto. Gıda Tütün ve Tütün Mam. Tic. Ltd. Şti. 'nin son tescilini 09/10/2020 tarihinde yaptırdığı, ve sicil kaydının terkin edildiği, şirkete tasfiye memuru olarak davalı ....'ın seçildiği görülmüştür.

... Müdürlüğü tarafından gönderilen sicil kayıtları incelendiğinde ihyası istenen şirketin terkin olmadan önce merkez adresinin Bahçelievler / İstanbul olduğu, buna göre mahkememizin 6102 sayılı TTK'nun 547/1 maddesi anlamında kesin yetkili olduğu anlaşılmıştır.

Yapılan yargılama, toplanan deliller, incelenen mahkeme dosyası, ticaret sicil kayıtları birlikte değerlendirildiğinde. Limited şirketlerin tasfiyesinde 6102 sayılı TTK. Nun 643. maddesi yollamasıyla aynı kanunun 536 ilâ 548 maddelerinde düzenlenen limited şirketlerin tasfiyesine ilişkin hükümler uygulanmaktadır. Limited şirketin tüzel kişiliği ticaret sicilinden silinmesiyle sona erer.

Ancak tüzel kişiliğin sona ermesi için tasfiye işlemlerinin eksiksiz olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tasfiye işlemleri gerektiği gibi tamamlanmamış ve tasfiyesi gereken hususlar eksik bırakılmış ise, tüzel kişilik ticaret sicilden silinmiş olsa bile limited şirket tüzel kişiliğinin sona erdiği kabul edilemez. Bir tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda bir hukuki işlemdir.

Bu karar ve işlemin hataya dayanması halinde gerçek anlamda bir tasfiye işleminden söz edilemez. Hata veya kasta dayalı şeklen gerçekleşmiş bir tasfiyenin kaldırılmasını, gerek o işlemi gerçekleştirenler, gerekse bundan zarar görenler isteyebilirler, ayrıca tasfiye halinde bulunan bir şirketten alacaklı olan kişinin yapılan ilanlara rağmen alacağını yazdırmaması alacağın düşmesini gerektirmez.

Somut uyuşmazlıkta; davacınınİstanbul ..,... ve ... Asliye Ticaret Mahkemelerinde açtığı davada taraf teşkilinin sağlanması ve davanın yürütülüp sonuçlanması gerektiğinden davayı açmakta hukuki yararının bulunduğu, bu davada davalı olan Tasfiye Halinde ...... Oto. Gıda Tütün ve Tütün Mam. Tic. Ltd.

Şti..'nin tüzel kişiliğinin tasfiyenin sonlandırılması nedeniyle sicilden terkin edildiği, davalarda taraf teşkilinin sağlanması ve yargılamanın yürütülebilmesi için şirketin ihya edilmesi gerektiğinden davanın kısmen kabulüne, şirketin tüzel kişiliğinin yeniden ihyasına, ek tasfiye işlemlerini yapması için 6102 Sayılı TTK.nun 547/2'nci maddesi uyarınca eski tasfiye memuru olan ....'ın şirketin tasfiye memuru olarak atanmasına,

keyfiyetin karar kesinleştiğinde tescil ve ilanına,açılan davada davalı olarak gösterilen şirket sicilden terkin edildiğinden bu davalı hakkında açılan davanın pasif husumet yokluğu nedeniyle reddine, karar verilmesi gerektiği sonucuna varılarak aşağıdaki gibi hüküm fıkrası oluşturulmuştur.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVANIN KISMEN KABUL KISMEN REDDİNE

1- ... Müdürlüğünün ...... sicil numarasında kayıtlı iken tasfiye nedeniyle sicilden terkin olan Tasfiye Halinde ...... Otomotiv Gıda Tütün ve Tütün Mamülleri Ticaret Limited Şirketi'nin tüzel kişiliğinin İstanbul .... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ..... esas,İstanbul ... Asliye Ticaret Mahkemesinin .....esas ve İstanbul ...Asliye Ticaret Mahkemesinin ..... esas sayılı dosyaları ile sınırlı olmak üzere İHYASINA,

2-Ek tasfiye işlemlerini yapması için eski tasfiye memuru olan davacı ... 'ın Şirkete tasfiye memuru olarak ATANMASINA,

3-Keyfiyetin karar kesinleştiğinde TESCİL VE İLANINA, tescil ve ilan masraflarının davacı tarafça KARŞILANMASINA,

4-Davalı olarak gösterilen Tasfiye Halinde ...... Otomotiv Gıda Tütün ve Tütün Mamülleri Ticaret Limited Şirketi'nin davadan önce sicilden terkin edildiği anlaşıldığında bu davalı aleyhine açılan davanın pasif husumet yokluğu nedeniyle REDDİNE,

5-Harç peşin alındığından yeniden harç alınmasına YER OLMADIĞINA,

6-Davacı tarafından yapılan yargılama giderinin kendi üzerinde BIRAKILMASINA,

7-Davalı ..... Müdürlüğü'nün yasal hasım olması nedeniyle davalı sicil müdürlüğü aleyhine yargılama gideri ve vekâlet ücreti hükmedilmesine YER OLMADIĞINA,

8-Kararın kesinleşmesine kadar yapılan yargılama giderlerinin davacı tarafça peşin olarak yatırılan 345,00 TL yargılama gider avansından mahsubu ile bakiye kısmın karar kesinleştiğinde davacıya İADESİNE,

5235 sayılı Kanunun geçici 2'nci maddesine göre ,Bölge Adliye Mahkemeleri'nin kurulmasına ve 20 Temmuz 2016 tarihinde göreve başlamalarına dair kararların 07/11/2015 tarih ve 29525 sayılı Resmî Gazete'de ilan edildiği anlaşılmakla;6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 341 ilâ 360'ncı madde hükümleri uyarınca,mahkememize veya aynı sıfattaki başka bir mahkemeye verilecek dilekçe ile kararın tebliğinden itibaren iki hafta içerisinde veya istinaf dilekçesi kendisine tebliğ edilen taraf,başvuru hakkı bulunmasa veya başvuru süresini geçirmiş olsa bile,

mahkememize veya aynı sıfattaki başka bir mahkemeye vereceği cevap dilekçesi ile iki hafta içerisinde İSTİNAF yolu açık olmak üzere davacı vekilinin yüzüne karşı,davalı sicil müdürlüğü vekilinin yokluğunda oybirliğiyle verilen karar açıkça okunup,usulen anlatıldı. 02/12/2021

Başkan .... ☪e-imzalıdır.☪ Üye ... ☪e-imzalıdır.☪ Üye ... ☪e-imzalıdır.☪ Katip ... ☪e-imzalıdır.☪

"İŞ BU EVRAK 5070 SAYILI ELEKTRONİK İMZA KANUNUNUN 5. MADDE UYARINCA GÜVENLİ ELEKTRONİK İMZA İLE İMZALANMIŞ OLUP, 22. MADDE UYARINCA DA ISLAK İMZA İLE İMZALANMAYACAKTIR."