Bakırköy 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/836 K.2024/493

Mahkememizde görülmekte olan Öz Sermaye Tespiti davasının dosya üzerinde yapılan incelemesi sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA

Davacı Bakırköy nöbetçi Asliye Ticaret Mahkemesine vermiş olduğu 19/09/2019 harçlandırma tarihli dava dilekçesinde ; .... Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi, 31/08/2023 tarihi itibariyle ortaklar kurulunun 19 numaralı kararı ile TFK'nın 343.

Maddesine göre ayni sermaye artışına gidilerek şirketin öz sermayesinin artırılmasına karar verildiğini, TTK'nın 342. maddesinde ayni sermaye olarak konulabilecek malvarlığı unsurları belirtildiğini, buna göre üzerinde sınırlı ayni bir hak, haciz ve tedbir bulunmayan, nakden değerlendirilebilen ve devrolunabilen, fikri mülkiyet hakları ile sanal ortamlar dahil, malvarlığı unsurlarının ayni sermaye olarak konulabileceğini, ayni sermaye konulması işlemlerinde, ayni sermayenin değerinin doğru olarak tespit edilmesinin büyük önem taşıdığını, bu nedenledir ki şirketçe de alınan kararın hayata geçirilebilmesi için,

sermaye artışı öncesi ayni olarak konuları ve şu anda İzmir ilinin ... ilçesinin ... köyü .... Mevki'de bulunan araç ve gereçlerin sayın mahkemece görevlendirilen bilirkişiler vasıtasıyla tespit ettirilmesi gerektiğinden, işbu davayı açtıklarını, anılan nedenlerle 06/09/2023 tarihi itibariyle .... Bölg. .... San. Sit. M 1.Blok No:35-37 Başakşehir / İstanbul adresinde bulunan Limited Şirketinin öz sermayesinin tespitinin yapılmasını talep ve dava etmiştir.

DELİLLER ve GEREKÇE: Dava, davacı şirket ortağının maliki olduğu taşınmazın, davacı şirkete, ayni sermaye olarak konulmak istenmesi sebebiyle taşınmaza bilirkişilerce değer biçilmesi istemine ilişkindir. Davacının aktif ve pasif dava ehliyeti denetlenmiş, deliller toplanmış ve konunun incelenmesinde uzmanlık gerektiren yönler olduğundan bilirkişi incelemesi yaptırılmak suretiyle dava sonuçlandırılmıştır.

Bilirkişiler ..., ... ve ... tarafından İzmir .... Asliye Ticaret Mahkemesine sunulan 18/03/2024 havale tarihli talimat raporunda özetle. Dosyada bulunan tapu kaydı belgesine göre İzmir İli, ... İlçesi, ... Köyü, ...

Mevkii, .... parsel, 1.904,00 m2 yüzölçümlü “Tek Katlı Betonarme Ev ve Arsası” niteliğindeki taşınmazın tam hisse ile ... adına kayıtlı olduğu, tapu kayıtları üzerinde ...Bankası A.Ş. lehine ipotek bulunduğu, dava konusu taşınmazın konumu, ulaşım imkânları, belediye ve kamu hizmetlerinden istifade ediyor oluşu, teknik altyapı imkânları, eğitim ve sağlık tesislerine olan yakınlığı, alışveriş ve ibadet yerlerine olan mesafesi, konumu, cephesi, manzarası, büyüklüğü, imar koşulları, çevresel özellikleri, hâlihazır piyasa koşulları ve ekonomik durum, paranın satın alma gücü, arz-talep dengesi, taşınmazın,

aynı bölgedeki emsal arsalar ve çevrede oluşan alım satım rayiç değerleri dikkate alınarak. İzmir İli, ... İlçesi, ... Köyü, ... Mevkii, ... parsel, 1.904,00 m2 yüzölçümlü “Tek Katlı Betonarme Ev ve Arsası” niteliğindeki ana taşınmazın tamamının, rapor tarihi itibariyle piyasa alım-satım gerçek olması gereken rayiç değerinin ;

Zemin Değeri : 1.904,00 m2 x 7.500 TL/m2 =14.280.000,00 TL, Mesken Yapı : 136,43 m2 x 14.400 TL/m2 (3B 2024 Yapı Maliyeti) x (1-0,40) Yıpranma payı = 1.178.755,20 TL, Müştemilat : 16 m2 x 5.250 TL/m2 (2B 2024 Yapı Maliyeti) x (1-0,30) Yıpranma payı = 58.800,00 TL Toplam: (14.280.000 + 1.178.755,20 + 58.800 + 482.444,80 Şerefiye) = 16.000.000,00-TL (Onaltımilyon Türk Lirası) olarak hesap edildiği yönünde görüş ve beyan bildirmişlerdir.

6102 sayılı TTK.m. 342 hükmü" Üzerlerinde sınırlı ayni bir hak, haciz ve tedbir bulunmayan, nakden değerlendirilebilen ve devrolunabilen, fikrî mülkiyet hakları ile sanal ortamlar da dâhil, malvarlığı unsurları ayni sermaye olarak konulabilir.Hizmet edimleri, kişisel emek, ticari itibar ve vadesi gelmemiş alacaklar sermaye olamaz." şeklindedir.

Yine anılan Kanun'un 343'ncü maddesi;" Konulan ayni sermaye ile kuruluş sırasında devralınacak işletmelere ve ayınlara, şirket merkezinin bulunacağı yerdeki asliye ticaret mahkemesince atanan bilirkişilerce değer biçilir.

Değerleme raporunda, uygulanan değerleme yönteminin somut olayın özellikleri bakımından herkes için en adil ve uygun seçim olduğu; sermaye olarak konulan alacakların gerçekliğinin, geçerliğinin ve 342 nci maddeye uygunluğunun belirlendiği, tahsil edilebilirlikleri ile tam değerleri; ayni olarak konulan her varlık karşılığında tahsis edilmesi gereken pay miktarı ile Türk Lirası karşılığı, tatmin edici gerekçelerle ve hesap verme ilkesinin icaplarına göre açıklanır.

Bu rapora kurucular ve menfaat sahipleri itiraz edebilir. Mahkemenin onayladığı bilirkişi kararı kesindir."şeklindedir.

Mahkememizce celpedilen tapu kaydı incelendiğinde,ayni sermaye olarak konulmak istenen taşınmaz üzerinde ... A.Ş. Lehine ipotek tesis edilmiş bulunduğu tespit edilmiştir. Bu hususun nazara alınması gerekir, şöyle ki, TTK. 578 uyarınca ayni sermaye, ayınların veya işletmelerin devralınması ve özel menfaatler hakkında anonim şirketlere ilişkin hükümler uygulanır.

Anonim Şirketler bakımından ayni sermaye olarak konulabilecek malvarlığı unsurlarını düzenleyen TTK. m.342’ye göre ise ancak üzerlerinde sınırlı ayni bir hak, haciz ve tedbir bulunmayan, nakden değerlendirilebilen ve devrolunabilen, fikrî mülkiyet hakları ile sanal ortamlar da dâhil, malvarlığı unsurları ayni sermaye olarak konulabilir. Bu düzenlemeden anlaşılabileceği üzere, ayni hakla sınırlanmış bir taşınmaz anonim şirketlere ve TTK.

578 yollaması ile limited şirketlere sermaye olarak konulabilecek mahiyette değildir. Bu bakımdan somut olayda üzerinde ipotek hakkı tesis edilmiş taşınmaz mevcut durumları devam ettiği müddetçe şirkete sermaye olarak konulabilecek durumda olmadığından talebin reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna varılarak aşağıdaki gibi hüküm fıkrası oluşturulmuştur.