Bakırköy 5. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/59 K.2023/765

Davacı tarafından mahkememizde açılan davada yapılan açık yargılama sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili asıl dava yönünden mahkememize sunmuş olduğu 31/08/2018 tarihli dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin davalı şirket hissedarı olduğunu, şirkete ait 06/06/2018 tarihinde yapılan genel kurul toplantısında alınan; faaliyet raporu ve denetçi raporu ile kar-zarar hesaplarının tasdik edilmesine ilişkin, yönetim kurulu ve denetim kurulu üyelerinin ibra edilmesine ilişkin, kar dağıtılmasına ilişkin, yönetim kurulu başkanına 10.000-TL ödenmesine ilişkin ve şirket sermayesinin arttırılmasına ilişkin kararlara usulüne uygun muhalefet ettikleri hususu da dikkate alınarak söz konusu kararların kanuna, şirket ana sözleşmesine ve objektif iyi niyet kurallarına aykırı olduğundan bahisle iptallerine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Birleşen dava yönünden davacı vekili Bakırköy ATM'ye sunmuş olduğu 10/10/2018 tarihli dilekçesinde özetle; hissedarı olduğu davalı şirkete ait 06/06/2018 tarihinde yapılan genel kurul toplantısında ... nolu kararın oy çokluğuyla alındığını, sermaye arttırımına ilişkin iş bu kararın 06/09/2018 tarih ... sayılı ticaret sicil gazetesinde tescil ve ilan edildiğini, söz konusu kararın kanuna, şirket ana sözleşmesine ve objektif iyi niyet kurallarına aykırı olması nedeniyle şirket sermayesinin 470.000-TL'den 12.500.000-TL'ye çıkartılmasına ilişkin esas sözleşmenin sermaye ve pay senetleri nev'i başlıklı 6.maddesinin tadil edilmesi kararının feshine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Bakırköy ... ATM ... EK sayılı ilamıyla birleştirme kararı vermiş ve yargılamaya mahkememizin ... esas sayılı dava dosyası üzerinden devam olunmuştur.

Davalı taraf asıl ve birleşen dava yönünden dosyaya sunmuş olduğu cevap dilekçesi ve yargılama aşamasındaki beyanlarında özetle; davacı tarafın iddialarının doğru olmadığını, sermaye arttırımının şirketin muaccel olan borcu nedeniyle zorunluluk arz ettiğini, diğer kararlar yönünden iptal nedeni olarak somut delil sunulmadığını, ayrıca kararlara usulüne uygun olarak muhalefet edilmediğini, bu bağlamda asıl ve birleşen davanın ayrı ayrı reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı şirkete ait sicil kaydının celp ve tetkikinde şirket merkezinin mahkememiz yargı sınırları içinde bulunduğu, bu bağlamda mahkememizin yetkili ve görevli olduğu, davacının hissedar olarak genel kurul kararlarının iptali için süresinde dava açtığı anlaşılmıştır.

Dosyaya sunulan belge ve kayıtlarla birlikte dosya bilirkişi heyeti ... ve arkadaşlarına tevdii edilmiş, bilirkişi heyeti düzenlemiş olduğu 13/02/2019 havale tarihli kök rapor ile 26/09/2019 havale tarihli ek raporlarında özetle;

dava konusu şirketin inşaat sektöründe faaliyet gösterdiğini, firma ortaklarının sermaye artışına nakden katkıda bulunmuş olmaları nedeniyle firmanın mali yapısını daha güçlü olduğunu gösterdiğini, firma ortaklık yapısı irdelendiğinde ortakların hisse paylarına ilişkin herhangi bir değişiklik olmadığını, zorunlu olmamakla birlikte 2017 yılına ait karın da sermayeye ilave edilebileceğinin,

bu bağlamda sermaye artışının 11.445.105,69-TL'si iç kaynaklardan 548.894,31-TL'si nakit olarak karşılanması mümkün iken sadece 7.250.000-TL'sinin iç kaynaklardan kalan 4.780.000-TL'nin nakit olarak sermaye artışı olarak karar altına alınmasını mahkemenin taktirine bıraktıklarını teknik kanaatleri olarak belirtmişlerdir.

Her ne kadar davacı taraf asıl ve birleşen dava yönünden 06/06/2018 tarihli olağan genel kurul toplantısında alınan ... nolu kararların iptalini talep etmiş ise de; ... nolu gündem maddesinde herhangi bir oylama yapılmadığı gibi alınan bir kararın da bulunmadığı, ... nolu karar yönünden usulüne uygun muhalefet şerhi bulunmakla birlikte kararın iptali için gerekli somut herhangi bir delil mevcut olmadığı, bilirkişi raporunda da kararın iptalini gerektirir herhangi bir tespitin yapılmadığı, ... nolu kararda usulüne uygun muhalefet şerhi bulunduğu yönetim kurulu başkanı olan ...'nın olumsuz oy kapsamında ibra edilmediği,

ibra edilen yönetim kurulu üyesi ile denetçinin ibra edilmesinde ise herhangi bir usulsüzlüğün mevcut olmadığı, ... ve ... nolu kararlar yönünden davacı tarafın olumsuz oy kullanmakla birlikte usulüne uygun muhalefet şerhinin söz konusu olmadığı, nitekim .... ve .... nolu kararlar yönünden herhangi bir muhalefet şerhinin bulunmadığı, ... nolu sermaye artışına ilişkin karar yönünden ise; davacı tarafın daha karar alınmadan önce aykırı görüş beyan ettiği, bu şekildeki muhalefet durumunun öneriye karşı olup kararın alınmasından sonra yapılmış bir karşı çıkmanın (muhalefetin) bulunmadığı,

Yargıtayın yerleşmiş içtihatlarına göre müzakere sırasındaki aykırı görüşlerin muhalefet şerhi olarak kabul edilemeyeceği, bu bağlamda karar alındıktan sonra muhalefet şerhinin tutanağa geçirilmesi veya ayrı bir dilekçe ile divan başkanlığına sunulması gerektiği (Yargıtay 11.HD 2017/3253 - 7015 EK sayılı ilamında da belirtildiği üzere), bu nedenlerle ... ve ... nolu kararlar yönünden usulüne uygun muhalefet şerhi bulunmaması nedeniyle söz konusu kararların TTK 446/1-a maddesi gereğince iptali istenemeyeceği mahkememizce değerlendirilmiştir.

Mahkememizce yapılan yargılama sonucunda; asıl ve birleşen dava yönünden davacı tarafından ortağı olduğu şirkete ait 06/06/2018 tarihli olağan genel kurul toplantısında alınan kararlar yönünden yukarıda kısaca izah edildiği üzere ... ve ... nolu kararlar bakımından kanunun ön gördüğü usulde muhalefet şerhi bulunmadığından iş bu kararların TTK 446/1-a maddesi gereğince iptalinin istenemeyeceği,.... nolu gündem maddesinde herhangi bir oylama yapılmadığı ve karar da alınmadığından iptal edilecek bir hususun bulunmadığı, ... nolu karar yönünden şirketin ticari defterlerinin usulüne uygun olarak tutulduğu,

dosyaya sunulan denetçi raporuyla bilirkişi heyeti tarafından düzenlenen raporun şirketin mali ve finansal yapısıyla ilgili tespitlerin birbiriyle örtüştüğü, bu bağlamda iptali gerektirir somut bir neden ve delilin bulunmadığı, ... nolu karar yönünden yönetim kurulu başkanının davacı tarafın muhalefet oyu kapsamında ibra edilmediği,

ibra edilen yönetim kurulu üyesi ve denetim kurulu üyesinin ibrasına ilişkin kararda herhangi bir usulsüzlüğün bulunmadığı hususları hep birlikte değerlendirildiğinde davacı tarafından davalı aleyhine açılan asıl ve birleşen davanın ayrı ayrı reddine karar verilmiş, iş bu kararın istinaf edilmesi üzerine İBAM ....HD .... esas ... karar sayılı ilamıyla;

"Dosya kapsamında şirket esas sözleşmesine ve dava konusu genel kurul toplantısına ilişkin hazirun cetveline rastlanılmamış, dosya kapsamında mevcut bilirkişi raporunun da bu belgeler incelenmeden düzenlendiği anlaşılmış, bu anlamda bilirkişi raporu denetime açık ve hüküm kurmaya elverişli görülmemiştir.

Bununla birlikte TTK 446/1-b m. uyarınca toplantıda hazır bulunsun veya bulunmasın, olumsuz oy kullanmış olsun ya da olmasın; çağrının usulüne göre yapılmadığını, gündemin gereği gibi ilan edilmediğini, genel kurula katılma yetkisi bulunmayan kişilerin veya temsilcilerinin toplantıya katılıp oy kullandıklarını, genel kurula katılmasına ve oy kullanmasına haksız olarak izin verilmediğini ve yukarıda sayılan aykırılıkların genel kurul kararının alınmasında etkili olduğunu ileri süren pay sahipleri iptal davası açabilecektir.

İptali ve feshi istenen ... nolu gündem maddesi sermaye artırımı kararına ilişkin olup davacı tarafça sermaye artırımı maddesine ilişkin ana sözleşme tadil metninin değiştirilecek mevcut hükümlerle birlikte ilan edilmediği, bu şekilde gündemin gereği gibi ilan edilmeyerek TTK 453.m. uyarınca emredici yasa hükmüne aykırı davranıldığı ileri sürüldüğü halde, ilk derece mahkemesince bu hususta herhangi bir değerlendirmede bulunulmadan karar verilmesi doğru olmadığı gibi,

... nolu gündem maddesi ile alınan ibra kararına ilişkin olarak da hazirun cetveli celp edilerek oy nisabının sağlanıp sağlanmadığı hususunda bir değerlendirme yapılmamış olmasında da isabet görülmemiştir" gerekçesiyle yerel mahkeme kararını kaldırmıştır.

İBAM kaldırma kararı kapsamında şirket ana sözleşmesi ve hazirun cetveli celp edilerek dosyaya bilirkişi heyeti ... ve ...'a tevdi edilmiş, bilirkişi heyeti düzenlemiş olduğu 26/03/2023 tarihli raporlarında şirket ana sözleşmesi ve hazirun cetveli kapsamında 4 ve 6.maddelerin görüşülüp oylanmasında kanunun ön gördüğü nisap oranlarına uyulduğunu teknik kanaatleri olarak belirtmişlerdir.

Toplanan deliller ve tüm dosya kapsamına göre.

İBAM kaldırma kararında belirtilen sermaye arttırımına ilişkin 6 nolu kararla ilgili gündemin TTK 453.maddesine uygun olarak ilan edildiği, nitekim gündeme ilişkin ilanda şirketin sermayesini düzenleyen 6.maddenin değiştirileceğinin açıkça belirtildiği, ayrıca değiştirilmesi istenen 6.maddenin yeni şeklinin de gündem ilanında açıkça yer aldığı, bu bağlamda ... nolu kararın kanuna uygun olarak ilan edildiği ve toplantıda gerekli nisabın sağlanmış olması nedeniyle iptalini gerektirir herhangi bir neden bulunmadığı.

İBAM kaldırma kararında belirtilen ... nolu karar yönünden; pay sahibi ve aynı zamanda yönetim kurulu üyesi olan ...'nın TTK 436/2 maddesine aykırı olarak yönetim kurulu üyesi olan ...'ın ibrasında olumlu oy kullandığı, oydan yoksun olduğu halde kendisinin olumlu oyu ile ibra edildiğinden iş bu ibra kararının iptal edilmesi gerektiği, denetim kurulu üyesinin ibrasıyla ilgili oydan yoksunluk söz konusu olmadığından bu yöndeki istemin reddine, dava konusu yapılan diğer kararlar yönünden kanuna,

şirket ana sözleşmesine ve objektif iyi niyet kurallarına aykırı bir durum bulunmadığından iş bu kararların iptal edilmesine ilişkin istemin reddine karar vermek gerektiği kanaat ve sonucuna varılarak aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

ASIL DAVA YÖNÜNDEN

1-Asıl dava yönünden açılan davanın KISMEN KABULÜNE; davalı şirkete ait 06/06/2018 tarihli olağan genel kurul toplantısında alınan ... nolu kararın "yönetim kurulu üyesi ...'ın ibra edilmesine ilişkin kısmın" İPTALİNE, fazlaya ilişkin sair taleplerin reddine,

2-Harçlar Kanununa göre belirlenen 179,90-TL harçtan peşin alınan 35,90-TL harcın mahsubu ile, bakiye 144,00-TL harcın davacı taraftan tahsili ile Hazine'ye irat kaydına,

3-Davacı tarafından yapılan 3.642,00-TL (Yargılama gideri ayrıntısı "Tevzide dava açma gideri: 77,00-TL, tebligat-posta gideri ve bilirkişi ücreti: 3.565-TL") yargılama giderinden, kabul-ret oranına göre 910,50 -TL nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

4-Davacı vekili için AAÜT'ne göre belirlenen 17.900-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

5-Davalı vekili için AAÜT'ne göre belirlenen 17.900-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,

6-Karar kesinleştiğinde ve istek halinde kullanılmayan gider avansının ilgilisine iadesine,

BİRLEŞEN DAVA YÖNÜNDEN

7-Birleşen dava yönünden davacı tarafından açılan davanın sübuta ermediğinden REDDİNE,

8- Harçlar Kanununa göre belirlenen 179,90-TL harçtan peşin alınan 35,90-TL harcın mahsubu ile, bakiye 144,00-TL harcın davacı taraftan tahsili ile Hazine'ye irat kaydına,

9-Davacı tarafından yapılan yargılama giderinin kendi üzerinde bırakılmasına,

10-Davalı vekili için AAÜT'ne göre belirlenen 17.900-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,

11-Karar kesinleştiğinde ve istek halinde kullanılmayan gider avansının ilgilisine iadesine,

Dair tarafların yüzüne karşı gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi nezdinde İstinaf yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 27/09/2023

Başkan ... ¸e-imzalıdır Üye ... ¸e-imzalıdır Üye ... ¸e-imzalıdır Katip ... ¸e-imzalıdır

*Bu belge 5070 sayılı Elektronik İmza Kanunu kapsamında e-imza ile imzalanmıştır.