Bakırköy 5. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/715 K.2022/1126

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; taraflar arasında "....

Mahallesi Park Yapım İşine Ait Sözleşme" düzenlenmiş olup hakediş alacakları için takip tarihi itibariyle asıl alacağın tamamı ve faizin 25.251,37 TL'lik kısmı kaldığından bu miktarlar yönünden ilamsız icra takibi yoluna gidilmiş; davalı - borçlu belediye tarafından bu takibe itiraz edildiğini, takip sonrasında kalan faiz alacağı da ......'e ödenmiş olduğundan davalı belediyenin asıl alacak yönünden borcu devam ettiğini, Büyükçekmece .... İcra Müdürlüğü’nün ....

Esas numaralı dosyasına yapılan kötü niyetli itirazın iptaline, İtiraza uğrayan takibin 106.506,84 TL asıl alacak miktarı yönünden devamına, haksız ve kötü niyetle itiraz eden borçlu aleyhine alacağın %20 sinden az olmamak üzere icra inkâr tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle;davacının %20'den az olmamak kaydıyla istenilen icra inkar tazminat da haksız ve hukuka uygun olmadığını, zira her ne kadar davacı tarafça kötü niyetten bahsedilmişse de icra inkar tazminatı talep edebilmeleri için alacağın likit ve belirlenebilir olması şartı aranmadığını, alacağı olmamasına rağmen veyahut kabul anlamını taşımamakla birlikte alacağı olsa dahi tarafımızca belirlenemeyen ve likit olmayan bu alacak için icra inkar tazminatı talep etmek yasayla bağdaşmadığını, bu sebeple de davacının kötü niyet tazminatı ödemeye mahkûm edilmesini talep ettiğini, borç bulunmaması nedeniyle borcun aslına,

faizine ve tüm fer’ilerine, açıkça ve ayrıca itiraz edildiğini, bu bilgiler ışığında İdaremiz nezdinde borç bulunmaması nedeni ile, itiraz edilen takibin iptali sebebiyle açılan haksız ve hukuka aykırı davanın reddini talep etmiştir.

DELİLLER VE GEREKÇE

Dava, taraflar arasında " .... Mahallesi Park Yapım İşine Ait Sözleşme" düzenlenmiş olup hakediş alacakları için alacağın tahsili için başlatılan icra takibine itirazın iptali istemine ilişkindir.

6102 Sayılı Türk Ticaret Kanunun 4. maddesine göre, bir davanın ticari dava sayılması için ya uyuşmazlık konusu işin, tarafların her ikisinin birden ticari işletmesi ile ilgili olması yada tarafların tacir olup olmadıklarına veya işin tarafların ticari işletmesi ile ilgili olup olmamasına bakılmaksızın Türk Ticaret Kanunun veya diğer kanunlarda o davaya Asliye Ticaret Mahkemesinin bakacağı yönünde düzenleme bulunması gerekir.

Diğer taraftan 6102 sayılı TTK'nın 19/2 maddesi uyarınca, taraflardan biri için ticari iş sayılan bir işin, diğeri içinde ticari iş sayılması davanın niteliğini ticari hale getirmeyecektir. Zira, 6102 sayılı TTK, kanun gereği ticari dava sayılan davalar dışında, ticari davayı ticari iş esasına göre değil ticari işletme esasına göre belirlemiştir. Hal böyle olunca, işin ticari nitelikte olması davayı ticari dava haline getirmez.

6335 Sayılı Kanununun 2. maddesi ile değişik 6102 Sayılı TTK'nın 5. maddesi uyarınca, ticari davalar Asliye Ticaret mahkemelerince görülerek karara bağlanır.Diğer taraftan aynı düzenleme gereğince, Asliye Ticaret Mahkemeleriyle diğer hukuk mahkemeleri arasındaki ilişki 6762 Sayılı Türk Ticaret Kanunununda ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 6335 Sayılı kanunla yapılan değişiklikten önceki halinden farklı olarak iş bölümü ilişkisi değil görev ilişkisidir. Göreve ilişkin düzenlemeler, 6100 sayılı HMK'nın 1. maddesi uyarınca kamu düzenine ilişkin olduğundan, mahkemelerce re'sen incelenir.

Bu durumda eldeki davanın Asliye Ticaret Mahkemesince görülüp karara bağlanabilmesi için uyuşmazlığın, her iki tarafın ticari işletmesiyle ilgili olması ve bu bağlamda tarafların her ikisinin birden tacir olması zorunludur.

HMK Madde 2’ye göre, “Dava konusunun değer ve miktarına bakılmaksızın malvarlığı haklarına ilişkin davalarla, şahıs varlığına ilişkin davalarda görevli mahkeme, aksine bir düzenleme bulunmadıkça Asliye Hukuk mahkemesidir.”

Davalının ..... olup tacir sayılmadığı, taraflar arasındaki uyuşmazlığın mutlak ticari nitelikte olmadığından işbu dava açısından Ticaret Mahkemelerinin görevli olduğundan bahsedilemeyeceği, bu durumda HMK'nın 2.maddesi uyarınca uyuşmazlığın çözümünde genel görevli mahkemeler olan Asliye Hukuk Mahkemelerinin görevli olduğu anlaşılmakla; davanın görev şartı yokluğundan reddi ile aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

Katip ... · ¸e-imzalıdır Hakim ..... · ¸e-imzalıdır