Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/1075 K.2018/1543

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA

Davacı vekili vermiş olduğu dava dilekçesinde özetle; ... FM Basın Yayın İletişim San.ve Tic.A.Ş. ünvanlı şirketin Radyo ... çağrı işaretli kurulduğunu, 01/11/2013 tarihi itibarıyla ticaret sicilinden terkin edildiğini, ancak şirketin kanundan doğan borçlarının bulunduğunu, borçlarının tahsil edilmesi için şirketin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili vermiş olduğu cevap dilekçesinde özetle;şirketin terkininin mevzuata uygun olduğunu, müvekkili şirketin terkinde herhangi bir kusur ve ihmalinin bulunmadığını, şirketin ihyası talebinin mahkemenin takdirine bıraktıklarını, ihya kararı verilmesi halinde müvekkilinin yasal hasım olması nedeniyle yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu tutulmaması gerektiğini belirtmiştir.

KANITLAR

... FM Basın Yayın İletişim San.ve Tic.A.Ş'nin ticari sicil dosyası,

KANITLARIN DEĞERLENDİRİLMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Dava hukuki niteliği itibarıyla şirket ihyası davasıdır. İncelenen ticaret sicil kaydında Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğünün ... sicil nosunda kayıtlı iken sicilden terkin edilen ... FM BASIN YAYIN İLETİŞİM SAN VE TİC. AŞ kayıtlı şirketin 6102 sayılı TTK geçici 7.maddesi gereğince 01/11/2013 tarihinde re'sen ticaret sicilinden terkin edilmiş olduğu görülmüştür. Davacı vekili, davalı şirketin müvekkili kuruma olan borcunu tahsil etmek üzere dava konusu şirketin ihyasını talep etmektedir..

6102 Sayılı TTK Geçici 7.maddesinin 1.fıkrası uyarınca. 01/7/2015 tarihine kadar kanunda sayılan halleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ve ticaret sicilinden kayıtlarının silinmesi, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır.

Madde hükmüne göre anonim şirketler 559 sayılı Türk Ticaret Kanununun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname gereğince, sermayeleri öngörülen tutara çıkarmamış bulunmaları ,6102 sayılı TTK 'nun yürürlük tarihinden önce veya 01/7/2015 tarihine kadar münfesih olmaları, aralıksız son beş yıla ait olağan genel kurul toplantıları yapılamaması,

TTK 'nun yürürlüğe girdiği tarihten önce tasfiye işlemlerine başlanılmış olmakla birlikte genel kurulun toplanamaması nedeniyle ara bilançoları veya son ve kati bilançosu genel kurula tevdi edilemediği için ticaret sicilinden terkin edilememeleri nedeniyle resen terkin edilebilirler. Kanunda yapılan düzenleme uyarınca ticaret sicil müdürlüklerince kapsam dahilindeki şirketlere bir ihtar gönderilir.

Bu şirketler tasfiye memuru bildirildikleri takdirde maddede gösterilecek usulde tasfiye edilecek olup, ihtara rağmen tasfiye memuru bildirmeyen şirketlerin ünvanı ise ticaret sicilinden resen silinir.

Ancak devam eden davası bulunan şirketler için bu madde hükmü uygulanmayacağı açıkça kabul edilmiştir.Kanun koyucu aynı maddenin 15.fıkrasında yapılan düzenleme ile hukuki menfaati bulunanlar haklı hükümlere göre kaydı silinen şirket alacaklıları ile hukuki menfaati bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren 5 yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilirler.

Yüksek Yargıtay yerleşik uygulaması da bu yöndedir.(11 HD 04/12/2014, 2014/12860 E.2014/19016 K.)

6102 sayılı TTK geçici 7.maddesi uyarınca açılacak ihya davalarında davacının sadece, ilgili ticaret sicil müdürlüğüne yöneltilmesi zorunlu ve yeterlidir.

İhyası istenen şirket TTK'da öngörülen olağan tasfiye usulüne göre tasfiye edilmemiş olduğundan ve tasfiye memuru bulunmadığından ayrıca başka herhangi bir kişiye yönelik dava açılması mümkün değildir.

Dava konusu olayda; davacı taraf, davalı şirketten alacakları bulunduğunu, bu alacaklarının tahsili için icra takibi veya dava açılabilmesi için şirketin yeniden ihyası ve ticaret siciline tescil edilmesine karar verilmesini talep etmekte hukuki menfaati bulunmaktadır.

Davacı taraf, 6102 sayılı TTK geçici 7.madde hükmünde yapılan düzenlemede öngörülen yasal 5 yıllık süre içinde bu davayı açmıştır.

Davacı taraf, davalı şirketten alacakları bulunduğunu , buna ilişkin kayıtların dosyaya sunduğundan, davalı şirketin ihyası ile yeniden ticaret siciline tescil edilmesi talebinde haklı bulunmaktadır.

Dosyaya sunulan tüm deliller ve ticaret sicil müdürlüğünden gelen ticaret sicil kaydı , dosyaya sunulan diğer belgelere göre; 6102 Sayılı TTK Geçici 7.madde uyarınca tasfiye edilen şirketin yeniden ihyası ve ticaret siciline tescili için yasada öngörülen koşulların oluştuğu, davacı tarafın ihya talep etmekte hukuken korunmaya değer haklı menfaatinin bulunduğu anlaşıldığından,davacı kamu kurumunun alacaklarının tahsili için icra takibi yapma ve bu alacağa ilişkin dava açmak konularıyla sınırlı olmak üzere ... FM Basın Yayın İletişim San.ve Tic.A.Ş.'nin ihyasına karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Davacının alacağı terkin tarihinden önce doğduğu için yapılan terkin usulsüz olduğundan ihya edilen şirkete tasfiye memuru atanmamıştır.(11.HD 2016/6917 esas-2016/8232 karar)