Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/212 K.2018/204

2- 3- 4- 5- VEKİLİ :Av.

DAVALI : HASIMSIZ -

DAVA : Tespit

DAVA TARİHİ : 13/02/2018

KARAR TARİHİ : 15/02/2018

Mahkememizde görülmekte olan Tespit davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

İSTEM

Davacılar vekili vermiş olduğu dava dilekçesi ile, müvekkili şirketlerin hisselerinin bir bölümünü, Kurumlar Vergisi Kanunun 13/2 maddesinde ilişkili kişi olarak tarif edilen ortaklarına ve/veya ortaklarının altsoylarına satılacağını, gerçekleşecek hisse satışı , hisseleri alacak olan kişilerin hakim ortak olmaları sonucunu doğurmayacağını, ilgilli mevzuat gereği yapılacak satışın transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtımı olmadığının tespiti için emsallerine uygun fiyatın,

işlem konusu müvekkili şirketlerin hisselerinin aralarında herhangi birşekilde ilişki bulunmayan gerçek ve tüzel kişilere yeniden satılması halinde uygulanacak satış fiyatının, mahallinde uzman bilirkişiler vasıtasıyla keşif yapılarak, karşılaştırılabilir mal alım yada satımında bulunan ve aralarında herhangi bir şekilde ilişki bulunmayan gerçek veya tüzel kişilerin birbirleriyle yaptıkları işlemlerde uygulanacak piyasa fiyatı ile karşılaştırılarak tespit edilmesini talep ve dava etmiştir.

KANITLARIN DEĞERLENDİRİLMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Davacılar, şirket ortaklarına satılacak şirket hisselerinin transfer fiyatlandırması yoluyla örtülü kazanç dağıtımı olmadığının tesbiti için emsallere uygun fiyatın belirlenmesini talep etmiştir.

Dava konusu talep hakkında Ticaret Mahkemelerince karar verilemesi gerektiğine dair biir yasa hükmü Türk Ticaret Kanunuda ve diğer yasalarda yoktur.

Bu durumda genel ilkelerden hareket ederek, davacıların tesbitini istedikleri konuda mahkemece tesbit yapılmasında hukuki yararlarının olduğunu ispat etmelidirler.

Davacıların talebi, şirket ortakları/ortakların alt soyları arasında ileride gerçekleştirilmesi düşünülen hisse satışının Kurumlar Vergisi ödemesi sırasında sorunla karşılaşmamaya yönelik olduğu anlaşılmaktadır. Yani davacılar güncel bir hukuki tehdit altında olmayıp,ileride ortaya çıkabilecek vergi sorunları için önceden tesbit talep etmektedirler.

Davacılar, şirket ortaklarına veya 3.kişilere satacakları şirket hisse bedellerini serbestçe takdir edebilirler.Ancak hisse bedellerinin vergi kaçırma amacıyla düşük olarak belirlendiğinin iddia edilmesi ve vergi cezası uygulanması halinde açılacak dava idari yargı ve vergi mahkemelerinin görevine alanına girecektir.

Yukarıda açıklanan gerekçelerle hem davacıların hisse bedellerinin tesbit edilmesinde güncel hukuki yararlarının bulunmaması, hemde tesbitin konusunun idari yargı ve vergi mahkemelerinin görev alanına girdiğinden talebin reddine karar verilmiştir.