Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/508 K.2022/939

Mahkememizde görülmekte olan itirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesi ile; müvekkili banka ile dava dışı ... Petrol A.Ş. arasında imzalanan kredi sözleşmesi gereğince kredi kullandırıldığı, kullandırılan krediye davalıların da müşterek borçlu ve müteselsil kefil sıfatıyla kefil olduklarını, kredi sözleşmesinden kaynaklanan borçlarını ödememeleri üzerine davalılar aleyhine Bursa 1.İcra Müd.'nün 2019/910 esas sayılı dosyasıyla icra takibi başlatıldığını, davalıların takibe itiraz etmeleri üzerine takibin durdurulmasına karar verildiğini belirterek, davalıların itirazlarının iptali ile icra inkar tazminatına mahkum edilmelerinin karar verilmesi istemesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalılar adına usülüne uygun dava dilekçesinin tebliğine rağmen davaya yazılı cevap verilmemiştir.

KANITLAR

İcra Dosyası, Kredi Sözleşmesi, banka kayıtları, bilirkişi raporları,

KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME

Dava kredi sözleşmesinden kaynaklanan alacağın tahsili için başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali davasıdır.

Davacı vekili tarafından davalılar aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 1. İcra Müdürlüğünün 2019/910 esas sayılı dosyasında, 3.261.352,60 TL asıl alacak, 34.540,30 TL işlemiş % 48,10 temerrüt faizi,1.727,01 TL BSMV,1.026.75 TL ihtar masrafı olmak üzere toplam 3.298.646,66 TL alacağın tahsili amacıyla icra takibi başlatılmış, davalı borçluların itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır.

Davacı tarafından gösterilen kanıt ve belgeler toplanmış, icra dosyası getirtilerek incelenmiş, taraflar arasındaki alacak borç ilişkisinin açıklığa kavuşturulması yönünden banka kayıtları üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılarak konusunda uzman bankacı bilirkişiden rapor aldırılmıştır.

Bilirkişi Yener Yavuzyılmaz tarafından düzenlenen 27/02/2019 tarihli bilirkişi raporunda; davacı banka ile dava dışı ... Petrol A.Ş arasında imzalanan kredi sözleşmesi gereğince borcun ödenmediğini, davalıların kefalet limitlerinin 10.000.000,00 TL olup bu tutar talep edilen borcun üzerinde olduğu, bu nedenle borcun tamamından sorumlulukları bulunduğu, davalı müteselsil kefiilerden ...'nın temerrüt tarihi 17.12.2018, ... San. Tic. Ltd.

Şti.'nin ise 19.12.2018 tarihi olup, farklı temerrüt tarihleri nedeniyle ayrı ayrı hesaplama yapıldığı, davalı ... hakkındaki takibin 3.020.819,51 TL asıl alacak,34.540,30 TL temerrüt faizi,17.727,01 TL BSMV, 1.026.75 TL ihtar masrafı olmak üzere toplam 3.058.113,57 TL , davalı ... San. Tic. Ltd.

Şti. hakkındaki takibin 3.023.625,38 TL asıl alacak, 34.540,30-TL temerrüt faizi,1.727,01 TL BSMV.,1.026.75 TL ihtar masrafı olmak üzere toplam 3.060.919,44 TL olup, her iki davalı yönünden toplam borç tutarının; icra harç ve masrafları, vekâlet ücreti ve asıl alacak tutarına takip tarihinden ödeninceye kadar işletilecek % 48,10 oranından temerrüt faizi, faizin % 5 gider vergisi (Bsmv) ile birlikte, tahsilde tekerrür etmemek ve kısmi geri ödemelerin TBK. 'nun 100. maddesi gereği önce faiz ve masraflardan düşümü sağlanmak kaydi ile tahsilinin gerekeceği kanaatinin bildirildiği görülmüştür.

Dosyanın önceki bilirkişiye tevdii ile davacı vekilinin itirazları doğrultusunda ek rapor aldırılmıştır.

Bilirkişi Yener Yavuzyılmaz tarafından düzenlen 15/02/2021 tarihli ek bilirkişi raporunda; davalı ... hakkındaki takibin;

3.020.819,51-TL asıl alacak

, 100.903,77 TL işlemiş faiz, 5.045,19-TL BSMV, 1.026,75-TL ihtar masrafı

olmak üzere toplam 3.127.795,22-TL, davalı ... San. Tic. Ltd. Şti. hakkındaki takibin

3.023.625,38-TL asıl alacak,92.917,69-TL işlemiş faiz, 4.645,89- TL, BSMV, 1.026,75 -TL ihtar masrafı

olmak üzere toplam 3.122.215,71-TL borç tutarları üzerinden devamı gerektiği bildirilmiştir.

Dosyanın önceki bilirkişi haricinde yeni bankacı bilirkişiye tevdii ile davacının davalılardan talep edebileceği borcun hesaplanması yönünde rapor aldırılmıştır.

Bilirkişi ... tarafından düzenlenen 21/06/2021 tarihli bilirkişi raporunda; asıl borçlu ... Petrol Tekst.Tem.İnş.San.Tic.Ltd.Şti.'ne kullandırılan nakdi kredilerin borç bakiyelerinin geri ödenmemesi sonucu müşterek borçlu/kefil ...

Özel Güven.Eğt.Hizm.San.Tic.Ltd.Şti. ve ... yönünden %48,1 temerrüt faizi ile talebe uygunluk ilkesi gereği belirlenen takip tarihi itibariyle borç miktarının 2.999.675,75-TL asıl alacak, 34.540,30- TL temerrüt faizi, 1.727,01 TL %5 BSMV,1.026,75 TL ihbar masrafı olmak üzere toplam 3.036.969,81 TL olup, toplam alacağın 3.036.969,81-TL' lik nakit kısmının 2.999.675,75 TL asıl alacağa 11.01.2019 tarihinden ödeninceye kadar işleyecek ve TBK. 100.

Md. Uyarınca kısmi ödeme öncelikle faize mahsup edilerek hesaplanacak yıllık %48,1temerrüt faizi, faizin %5 BSMV vergisi, avukatlık ücreti ve icra masraflarıyla birlikte fazlaya ilişkin talep ve dava hakları saklı kalmak tahsilde tekerrür etmemek kaydıyla BK.100.md. talepli olarak hesaplandığı yine yorumu ve takdiri mahkemeye ait olmak üzere; mahkeme aksi görüş ve kanaatte ise;

davacı banka vekilinin Genel Kredi Sözleşmesinin 12. md. göre akdi %37 temerrüt %48,1 faiz oranlarına göre yapılan hesaplama sonucunda talebe uygunluk ilkesi gereği belirlenen takip tarihi itibariyle borç miktarının 3.246.481,32 TL asıl alacak, 34.540,30 TL temerrüt faizi, 1.727,01 TL %5 BSMV, 1.026,75 TL ihbar masrafı olmak üzere toplam 3.283.775,38 TL olup, toplam alacağın 3283.775,38 TL lik nakit kısmının 3.246.481,32 TL asıl alacağa 11.01.2019 tarihinden ödeninceye kadar işleyecek ve TBK.

100. Md. Uyarınca kısmi ödeme öncelikle faize mahsup edilerek hesaplanacak yıllık %48,1 temerrüt faizi, faizin %5 BSMV vergisi, avukatlık ücreti ve icra masraflarıyla birlikte fazlaya ilişkin talep ve dava hakları saklı kalmak tahsilde tekerrür etmemek kaydıyla BK.100.MD. talepli olarak hesaplandığı bildirilmiştir.

Davacı vekilinin itirazları doğrultusunda ek rapor aldırılmıştır.

Düzenlenen 04/10/2021 tarihli bilirkişi raporunda. Davacı vekilinin 11.01.2019 tarihli Bursa 1. İcra Md. 2019/910 esas sayılı icra takibinde davaya konu asıl alacak tutarının hesaplanan asıl alacak tutarının davacı bankanın talep edebileceği alacak tutarı olacağı kanaatiyle hesaplamaların ve sonuç kısmında da kıyaslamaların bu alacak tutarları üzerinden yapıldığı,

davalılar yönünden %48,1 temerrüt faizi ile ile yapılan hesaplama sonucu talebe uygunluk ilkesi gereği belirlenen takip tarihi itibariyle borç miktarının 2.999.675,75-TL asıl alacak,34.540,30 TL temerrüt faizi, 1.727,01 TL %5 BSMV, 1.026,75 TL ihbar masrafı olmak üzere 3.036.969,81 TL olup toplam alacağın 3.036.969,81 TL lik nakit kısmının 2.999.675,75 TL asıl alacağa 11.01.2019 tarihinden ödeninceye kadar işleyecek ve TBK. 100.

Md. Uyarınca kısmi ödeme öncelikle faize mahsup edilerek hesaplanacak yıllık %48,1 temerrüt faizi, faizin %5 BSMV vergisi, avukatlık ücreti ve icra masraflarıyla birlikte fazlaya ilişkin talep ve dava hakları saklı kalmak tahsilde tekerrür etmemek kaydıyla BK.100.MD. talepli olarak hesaplandığı bildirilmiştir.

Birinci ve ikinci raporlar arasında çelişki olması nedeniyle dosyanın önceki bilirkişi haricinde seçilecek bir bankacı bilirkişiye tevdi ile, bilirkişiden tarafların iddia ve savunmaları ile davacı tarafın itirazlarını da irdeler şekilde ve önceki raporlar arasındaki çelişkiyi giderecek şekilde rapor düzenlenmesini istenilmiştir.

Bankacı bilirkişi Tunay Balaban tarafından düzenlenen 21/01/2021 tarihli bilirkişi raporunda; davalılardan ... ‘nın

6500126630 Nolu Kredi için

3.264.517.78 TL asıl alacak

, 34.862.11 TL işlemiş faiz % 48,1

, 1.476.80 TL % 5 BSMV, 1.026.75 TL İhtarname masrafı

olmak üzere toplam 3.301.883.44.- TL bankaya borcunun bulunduğu, bankanın talep ettikleri ile, hesaplananları karşılaştırarak, taleple bağlılık ilkesi gereği,

davacının bu davalıdan talep edebileceği alacak tutarlarının 3.261.352.60

TL asıl alacak, 34.540.30

TL işlemiş faiz, 1.476.80

TL BSMV,1.026.75-TL ihtarname masrafı olmak üzere toplam 3.298.396.45.-TL olabileceği, davalı ... San.Tic.Ltd.Şti.‘nın

6500126630 Nolu Kredi için

3.261.181.95 TL asıl alacak , 37.974.90 TL işlemiş faiz % 48,1,1.898.74 TL % 5 BSMV, 1.026.75 TL İhtarname masrafı olmak üzere toplam 3.302.082.34.-TL olduğu, bankanın talep ettikleri ile, hesaplananları karşılaştırarak, taleple bağlılık ilkesi gereği,

az talep edilenlere göre uyarlama yapılmak suretiyle, talep edilmesi gerek miktarın 3.261.352.60 TL asıl alacak, 34.540.30 TL İşlemiş faiz % , 1.727.01 TL % 5 BSMV, 1.026.75-TL ihtarname masrafı

, 3.298.646.66-TL olduğu bildirilmiştir.

Dosyanın önceki bilirkişiye tevdii ile bilirkişiden davacı vekilinin itirazları doğrultusunda ek rapor aldırılmıştır.

Bilirkişi tarafından düzenlenen 21/04/2022 tarihli ek raporda; kök raporda yapılan hesaplar gerek Kat ihtarı ve gerekse takip talebinde talep edilebilir

değerlerle yapılan somut hesaplarla örtüştüğü , yapılan hesaplamalarda kullanılan faizlerin

sözleşme gereği kullanılacak faiz oranlarından oluştuğu, yönleriyle, dosya içerisinde yer alan

her iki bilirkişi raporu incelenmiş, kök rapordaki tespitlerle dayanakları açısından

irdelendiği, her iki rapora ait kök raporla arasındaki tespit edilen değerler yönüyle tartışıldığının bildirildiği görülmüştür.

Alınan 21/01/2021 tarihli bilirkişi raporu birinci ve ikinci raporlar arasındaki çelişkiyi giderici ,kapsam ve nitelik itibarıyla hüküm vermeye yeterli görülmüştür.

Dosyadaki kanıt ve belgelere, alınan son bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre; davacı banka ile dava dışı ... Petrol Tic. ve Gıda San.

AŞ. arasında genel kredi sözleşmesi imzalandığı, sözleşmeye davalıların müşterek borçlu müteselsil kefil sıfatıyla imza atıldığı, dava dışı şirkete kullandırılan krediler gereğince borcun ödenmediği, kefil olan davalılardan ...'nın takip konusu alacak yönünden davacı bankanın taleple bağlılık ilkesi gereğince talep edebileceği alacak miktarının.

3.261.352,60 TL asıl alacak, 34.540,30 TL işlemiş temerrüt faizi, 1.476,80 TL %5 BSMV, 1.026,75 TL ihtar masrafı olmak üzere toplam 3.298.396,45 TL tutarında, davalı ... Ltd.Şti. yönünden davacı bankanın taleple bağlılık ilkesi gereğince talep edebileceği alacak miktarının.

3.261.187,95 TL asıl alacak, 34.540,30 TL işlemiş temerrüt faizi, 1.727,01 TL %5 BSMV, 1.026,75 TL ihtar masrafı olmak üzere toplam 3.298.476,01 TL olduğu, davalı borçluların bu miktarlar yönünden itirazlarında haksız oldukları ayrıca davacı bankaca uygulanan faiz oranlarının sözleşme ve mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

Takip tarihi itibarıyla alacak likit olup, davacı lehine icra inkar tazminatına hükmolunmalıdır. Açıklanan gerekçe ve tüm dosya kapsamına göre,davanın kısmen kabulüne karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm oluşturulmuştur.

Davacı gideri ; · 8,50 TL ilk gider, · 2.500,00 TL bilirkişi gideri, · 527,80 TL tebligat posta gideri · 3.036,30 TL toplam gider,