Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/599 K.2023/531

Mahkememizde açılan itirazın iptali davanın açık muhakemesi sonunda ;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. Müvekkili şirket davalı şirketten maske sipariş ettiğini iş bu sipariş için 26.06.2020 tarihinde 31.000,00TL ön ödeme gönderdiğini, müvekkilinin edimlerini yerine getirmesine rağmen davalı taraf ürünleri teslime hazır hale getirmediği gibi ön ödemeyi de müvekkile iade etmediğini.

İş bu alacağın tahsili amacıyla müvekkili tarafından başlatılan icra takibine de haksız bir şekilde itiraz ettiğini, yapılan bu itirazın kötü niyetli olarak takip aşamasını uzatmak ve müvekkilin alacağına kavuşmasını ertelemek amacıyla yapıldığını, bu sebeple müvekkilin alacağını tahsil etmek gayesiyle mahkemeye, borçlunun haksız itirazının iptali ve takibin devamına karar verilmesini talep ettiğini.

Davalının adresinden yapılan hacizde taahhüt alındığını, 13.08.2021,14.08,2021 ve 19.08.2021 tarihlerinde toplam (tahsil harcı düşürüldükten sonra kalan) 8.610,00TL haricen tahsil edildiğini, tahsilatların icra dosyasına bildirildiğini, bu nedenle dava 22.390,00TL üzerinden açıldığını, ancak tahsilatlar icra aracılığı ile yapıldığını, yapılan tahsilatların ilk olarak faiz ve masraflara mahsubu gerektiğini.

Bu nedenle itirazın iptali ile davalı aleyhine %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı taraf cevap dilekçesi sunmamıştır.

DELİLLER VE GEREKÇE

Derdest davanın taraflar arasındaki alım satım sözleşmesine istinaden ön ödeme olarak davalıya ödendiği iddia olunun 22.390,00 TL'nin malların teslim edilmemesi nedeni ile Bursa 20. İcra Müdürlüğünün 2020/... Esas sayılı takip dosyasında başlatılan 22.390,00 TL tutarlı takibe yapılan itirazın iptaline ilişkindir.

Mahkememizce dosya tarafların ticari defter ve kayıtlarının incelenmesi amacı ile bilirkişiye tevdi edilmiştir. Bilirkişi Rafet CANOK'un 13/02/2023 tarihli bilirkişi raporunda; "1-Davacı taraf ... İmport Eksport Pazarlama Ltd.Şti'nin 2020 yılında 454 Sıra No.lu Vergi Usul Kanunu Genel Tebliğinin 2 nci bölümünün birinci fıkrasına göre E-Defter uygulamasına tabii olduğu ve ilgili yılarda aylık berat alma işlemlerinin 6102 sayılı TK nu 64/3 maddesi ve 1 Sıra nolu Elektronik Defter Genel tebliğine göre süresinde yapılmış olduğu görülmektedir,

2- Davacı taraf ... İmport Eksport Pazarlama Ltd.Şti'nin 2020 yılı yasal defter bilgilerine İcra takip tarihi itibari ile davacı tarafın davalı taraf ... Mensucat Baskı Tekstil San.Tic.Ltd.Şti den 31.000,00 TL ALACAKLI olduğu görülmektedir.

3- Davacı tarafın dava dilekçesinde davalı taraftan tahsil ettiğini beyan etmiş olduğu tutar 9.000,00 TL ve İcra tahsil harcı düşüldüğünde 8.608,23 TL' dır. (Dava Tarihi İtibari ile -Alacak Tutarı :31.000,00-8.608,23-22.391,77 TL) Bursa 20.İcra Dairesi 2020/... Esas sayılı İcra takibi ile gönderilen evraklar incelendiğinde 17.08.2021 tarihli haciz tutanağı Ek 2 de davacı tarafın davalı taraftan harici olarak 10.000,00 TL tahsilat yapıldığı tutanak altına alındığı görülmektedir.(İcra tahsil Harcı 435,28 TL ,Harç düştükten sonraki Tutar:9.564,72) Dava tarihi itibari ile Alacak Tutarı: 31.000,00-9.564,72-21.435,28TL olduğunu" bildirmiştir.

Mahkememizce yapılan değerlendirmede bilirkişi hesabının usul ve yasalara uygun olduğu, hükme esas alınabileceği, davalının defter inceleme gün ve saatinde ticari defterlerini sunmadığı, dolayısıyla davalı defterlerinin incelenemediği, davacının kendi defterlerini kendi lehine delil olarak kullanabileceği, davacının malların bedelini göndermesine rağmen davalı tarafından, sipariş edilen ürünlerin teslim edilmediği, davacının parayı ödediğini ispatlamasına karşın davalının malların teslimini ispatlayamadığı gözetilerek,

davacının davasını ticari defter ve kayıtları ile ispatladığı anlaşıldığından ve davacının 31.000,00 TL alacağının bulunduğu, takibin de 31.000,00 TL üzerinden başlatıldığı, davalının takip başladıktan sonra icra dosyasına kısmi ödemede bulunduğu, Yargıtay'ın kısmi ödemelerin infaz aşamasında dikkate alınmasına karar verilmesi gerektiği yönündeki kararları gözetilerek kısmi ödemenin B.K. 100.

Md uyarınca davacının talebi üzerine infaz aşamasında dikkate alınmasına karar verilmesi gerektiği (Bkz. Yargıtay 3. Hukuk Dairesi'nin 09.11.2022 Tarih, 2022/7104 Esas ve 2022/8658 Karar sayılı kararı) ve yine davacı itiraz nedeniyle alacağına geç ulaştığından icra inkar tazminatının da alacağın tamamı üzerinden hesaplanması gerektiği gözetilerek (Bkz.

Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 09.09.2019 Tarih, 2019/3115 Esas ve 2019/5074 Karar sayılı kararı) tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde davanın kabulü ile; takibin davalının Bursa 20. İcra müdürlüğünün 2020/... Esas sayılı dosyasında yapılan itirazın iptaline, takibin devamına, 31.000,00-TL 'nin %20'si oranında 6.200,00-TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine, yapılan kısmi ödemelerin infaz aşamasında dikkate alınmasına,

karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur. Fakat dava değeri gözetildiğinde sehven miktar itibariyle kesin olmak üzere karar verildiği fakat aslında istinaf kanun yolunun açık olması gerektiği gözetildiğinde bu husus gerekçeli kararda bu husus tashih edilmiştir.

Katip .... · ✍e-imzalı Hakim ..... · ✍e-imzalı