Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/572 K.2023/1031

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili adına 21.02.2023 tarihinde Bursa 13.İş Mahkemesi'nin 2023/68 E. Sayılı dosyası üzerinden .... Otomotiv Boya Kimya San. Ve Tic. Ltd. Şti. aleyhine hizmet tespiti davası açıldığını, ursa 13.İş Mahkemesi dosyasına, Bursa Ticaret Sanayi Odası'ndan gelen 8-45563/11344-13540 sayılı yazı cevabı ile .... Otomotiv Boya Kimya San. ve Tic. Ltd.

Şti. unvanlı şirketin 18.12.2013 tarihinde re'sen terkin edildiğinin öğrenildiğini, Bursa 13.İş Mahkemesi'nin 12.05.2023 tarihli ara kararı ile tarafımıza ilgili şirket hakkında ihya davası açmak üzere 4 haftalık süre verildiğini, kesin süre içerisinde iş bu davayı açma zorunluluğu hasıl olduğunu, taraflarınca açılan hizmet tespit davasında ilgili şirketin taraf sıfatını kazanabilmesi için Ticaret Sicile yeniden ihyası ile tescili gerekmekte olduğunu, Ticaret Sicil Müdürlüğünce re’sen terkin yapıldığından ve tasviye memurları olmadığından sadece Ticaret Sicil Müdürlüğü taraf olarak gösterildiğini,

mahkeme gerekli görürse şirket yetkilileri de davaya dahil edilebileceğini belirterek Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğü’nün 45563 siciline kayıtlı .... Otomotiv Boya Kimya San. ve Tic. Ltd. Şti. ünvanlı şirketin tüzel kişiliğinin ihyasına ve yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yüklenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili dava dilekçesinde özetle, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7. maddesinin 15. Fıkrasının son cümlesi aynen "Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir." hükmünün haiz olduğunu, davacı tarafça ihyası istenen şirketin 18.12.2013 tarihinde ticaret sicilinden re'sen silindiğini, dolayısıyla madde uyarınca beş senelik dava zamanaşımının 18.12.2018 tarihinde dolmuş bulunmakta olduğunu,

bu doğrultuda davanın öncelikle zamanaşımı nedeni ile reddi gerekmekte olduğunu, Ticaret Sicil Müdürlüğünce yapılan araştırma sonucunda.

45563 sicil numarasında kayıtlı bulunan şirketin, 18.05.2004 tarihli ve 5174 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanunu'nun 10 ve 32.maddelerine göre adresinin ve durumunun tespit edilememesi nedeniyle odadaki üyeliği askıya alınmış ve oda yönetim kurulunun takip eden yılbaşından itibaren iki yıl sonunda oda kaydı silindiği tespit edildiğini, bu doğrultuda 6102 sayılı kanunun geçici 7. maddesi ile Ticaret Sicil Müdürlükleri'ne verilen görev gereği ihyası talep edilen şirket ile ilgili işlemlere başlanabilmesi için ayrı ayrı ....

Otomotiv Boya Petrol ve Kimya Sanayi Ticaret Limited Şirketine ve şirket yetkilisi ...'ya ''şirketin ortakları, yöneticileri veya denetçileri ya da müdürleri tarafından 60 gün içinde, tasfiye memurunun bildirilmesi gerekmekte olup, tasfiye memurunun süresi içinde bildirilmemesi halinde şirketin unvanının ticaret sicilinden silineceği, şirkete ait malvarlığının kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra Hazineye intikal edeceği ve bunun kesin olduğu hususlarını'' içerir 12.09.2013 tarihli ihtarnameler gönderildiğini, ayrıca mevzuat uyarınca aynı içerikli ilan Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayınlandığını, ancak,

kanuna uygun biçimde gönderilen ihtarname ve Ticaret Sicil Gazetesinde yapılan ilan akabinde, yasal süreleri içinde müvekkil kuruma herhangi bir bildirim yapılmadığını, bu itibarla şirketin sicilden 18.12.2013 tarihinde re'sen terkin edildiğine ilişkin ilan.

23 Aralık 2013 tarih ve 8470 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nin 97.ve 106. sayfalarında yayınlandığını, müvekkil kurumun tüm süreç boyunca yasalara uygun hareket ettiğini, mevzuat gereği kendisine yüklenen tüm yükümlülükleri yerine getirdiğini, yapılması gereken tüm ihtar ve ilanların eksiksiz şekilde yapıldığını, hal böyleyken, müvekkil kuruma dava konusu ile ilgili ithaf edilebilecek herhangi bir kusur yahut ihmal bulunmadığını, müvekkil kurumun işbu davada yasal hasım konumunda olup davanın açılmasına kanuna aykırı işlemleri ile sebebiyet vermediğini, dolayısıyla da,

davanın kabulüne karar verilmesi halinde dahi yargılama gideri ve vekalet ücretinden sorumlu tutulmaması gerekmekte olduğunu belirterek öncelikle davacı yanın taleplerinin zamanaşımına uğraması nedeni ile davanın reddine, reddi halinde lehine vekalet ücretine takdir edilmesine ve yargılama giderlerinin davacı yana bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLER VE GEREKÇE

Dava, dava dışı şirketin ihyası davasıdır.

Mahkememizce dava dışı şirketin ticaret sicil kayıtları ile Bursa 13. İş Mahkemesinin 2023/68 Esas sayılı dosyasının celbine karar verilmiş, Bursa 13. İş Mahkemesinin 2023/68 esas sayılı dosyasının incelenmesinde; davacı ... vekili tarafından davalı OBK Otomotiv Boya Kimya Sanayi Ticaret Ltd. Şti ile feri müdahil olarak Sosyal Güvenlik Kurumuna tespit davası açıldığı, Bursa Ticaret Sicil Memurluğundan gelen yazı cevabında ise.

Ticaret Sicilin 45563 sicil nolu tescilli OBK Otomotiv Boya Kimya Sanayi Ticaret Ltd. Şti'nin 6102 sayılı TTK'nun geçici 7. Maddesi gereğince 18/12/2013 tarihinde re'sen terkin edildiği, terkin öncesi adresinin Şükraniye Mahallesi Kurtuluş Caddesi N:214 Merkez/Bursa olduğu, 03/07/2003 tarihli ortaklar kurulu kararına göre ...'nun şirket müdürü olarak 04/07/2003 tarihinde tescil edildiğinin bildirildiği anlaşılmıştır.

Konu ile ilgili hukuki düzenlemelere bakıldığında.

Limited Şirketlerin tasfiyesini düzenleyen TTK.nun 643. maddesi “Tasfiye usulü ile tasfiyede şirket organlarının yetkileri hakkında anonim şirketlere ilişkin hükümler uygulanır.”TTK.nun 643 ve 644. maddesi atıfları ile Limited Şirketlere de uygulanan Anonim Şirketler hakkında ek tasfiyeyi düzenleyen 547. maddesi ile,”Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesinden bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar şirketin yeniden tescilini isteyebilir.

Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir.” düzenlemesini getirmiştir.

Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde davacının sigortalılığının tespiti ve alınan dava dosyasında taraf teşkilinin sağlanması bakımından iş bu ihya davasını açmakta hukuki yararın bulunduğu anlaşılmakla, davanın kabulüne, Bursa ticaret sicil müdürlüğünün 45563 sicil numarasında kayıtlı iken terkin olunan .... Otomotiv Boya Petrol ve Kimya Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.'nin Bursa 13. Mahkemesinin 2023/68 Esas sayılı dava dosyasına konu yargılama ve icrası işlemleri ile sınırlı olmak üzere tüzel kişiliğinin yeniden ihyası ile ticaret sicilinde bu şekilde tescil ve ilanına karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm tesis olunmuştur.

Başkan ..... · e-imza · Üye .... · e-imza · Üye .... · e-imza · Katip ... · e-imza