Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/705 K.2023/711

Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Şirkete Özel Denetçi Tayin Edilmesi) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalı ... Gıda Temizlik Maddeleri Pazarlama San. ve Tic.

A.Ş.'nin Bursa Ticaret Sicili Müdürlüğü’nün 28012 sicil numarasına kayıtlı olup, 20.01.1989 tarihli ticaret sicili gazetesinde ilan edilerek 1988 yılında ..., ..., ..., ... ve ... tarafından kurulduğunu, davalı şirketin gıda ve temizlik ürünleri alım, satım ve pazarlanması alanlarında faaliyet göstermekte olduğunu, davalı şirketin 2022 yılı Olağan Genel Kurul Toplantısı 28.04.2023 günü Şirket merkez adresi olan "Çamlıca Mah. Lefkoşe Cad.

No:80 Nilüfer/BURSA" adresinde aşağıdaki gündem maddeleri kapsamında gerçekleştirildiğini, bilgi alma ve inceleme talebi kapsamında davalı şirket yönetim kurulu tarafından bu konularda müvekkiline gerçek, şeffaf ve tatmin edici bir şekilde cevap verilmemiş olup tarafımızca bilgi alma ve inceleme talebi ile Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/435E. numaralı dava ikame edildiğini, 28.04.2023 tarihli Olağan Kurul Toplantısı sırasında bilgi alma ve inceleme hakkının ve özel denetim talep hakkının kullanılmış olması karşısında genel kurulda bu taleplerinin kabul edilmediğini ve karşılanmadığını,

şirketin mali yapısının doğru bir şekilde görülmesi ve değerlendirilebilmesinin pay sahipliği haklarının kullanılması bakımından zaruri olduğu açıkça anlaşılmakta olduğunu, ortaklar arası ihtilaf bulunduğu, aile şirketi olan davalı şirketten müvekkilinin dışlandığı da gözetildiğinde pay sahipliği haklarının kullanılabilmesi açısından özel denetimin ayrıca önem kazanmakta olduğunu, bu husus kapsamında davalı şirketin, ortakları ve şirket yönetim kurulu tarafından; bilgi alma ve inceleme talebi ile özel denetim talebimiz kabul görmediğini, özel denetim yapılması halinde,belge, defter ve kayıtlar incelendiğinde de;

şirketle ilgili bilgilerin gizlendiği, şirketin mali tablolarının ve belgelerinin usul ve esaslara aykırı düzenlendiği, müvekkilinin hakkının ihlal edildiği ve diğer pay sahiplerinin şahsi tercih ve kararları ile şirketin yönetildiğinin açıkça anlaşılacağını, şirketin mali kayıtları gerçek ticari faaliyetlerinin tamamını yansıtmamakta olup ayrıca işbu mali kayıtlar usul ve esaslara aykırı düzenlendiğini, bu durum ortaklığın ve müvekkilinin zarara uğramasına sebebiyet vermekte olduğunu, pay sahipliği haklarının kullanılması bakımından da özel denetim yapılmasının zaruri olduğunu belirterek açmış oldukları davanın kabulü ile;

davalı şirketin 28.04.2023 tarihli Olağan Genel Kurul Toplantısında TTK.'nın m. 438 vd. hükümleri uyarınca özel denetim yapılması taleplerinin haksız ve hukuki dayanaktan yoksun şekilde reddedilmesi sebebiyle; davalı şirketin gelir tablosu, bilanço, finansal tablolar, konsolide finansal tablolar, yıllık faaliyet raporu, denetleme raporları başta olmak üzere tüm şirket defter, kayıt ve belgeleri üzerinde inceleme yapılmak üzere şirkete özel denetçi atanmasına, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin de davalı şirket üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLER VE GEREKÇE

Dava, davalı şirketin gelir tablosu, bilanço, finansal tablolar, konsolide finansal tablolar, yıllık faaliyet raporu, denetleme raporları başta olmak üzere tüm şirket defter, kayıt ve belgeleri üzerinde inceleme yapılmak üzere şirkete özel denetçi atanmasına ilişkindir.

TTK'nın 438.maddesi gereğince; "1)Her pay sahibi pay sahipliği hakkının kullanılabilmesi için gerekli olduğu takdirde bilgi alma ve veya inceleme hakkını daha önce kullanmışsa belirli olayların özel bir denetimle açıklığa kavuşturulmasını, gündemde yer almasa bile genel kuruldan isteyebilir. 2)Genel kurul istemi onaylarsa şirket veya her bir pay sahibi otuz gün içerisinde şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesindeki özel denetçi atanmasını isteyebilir."

TTK'nın 439.maddesine göre.

"1)Genel kurulun özel denetimi reddetmesi halinde sermayenin en az onda birini, halka açık anonim şirketler de yirmide birini oluşturan pay sahipleri veya payların değeri toplamı en az 1.000.000 TL olan pay sahipleri, 3 ay içinde şirket merkezinin bulunduğu yer Asliye Ticaret Mahkemesinden özel denetçi atanmasını isteyebilir.2)Dilekçe sahiplerinin, kurucuların veya şirket organlarının, kanunu veya esas sözleşmeyi ihlal ederek, şirketi veya pay sahiplerini zarara uğrattıklarını, ikna edici bir şekilde ortaya koymaları hâlinde özel denetçi atanır."TTK'nın 440.maddesine göre.

"1)Mahkeme şirketi ve istem sahiplerini dinledikten sonra kararını verir. 2)Mahkeme istemi yerinde görürse istem çerçevesinde inceleme konusunu belirleyerek bir veya birden fazla bağımsız uzmanı görevlendirebilir. Mahkemenin kararı kesindir. " şeklinde düzenleme getirilmiştir.

Mahkememizce toplanan tüm deliller birlikte değerlendirildiğinde; özel denetim isteme hakkının TTK'nın 438. maddesi gereğince bilgi alma veya inceleme hakkının daha önce kullanılmış olması ön şartına tabi olduğu, bu şartın gerçekleştiğinin TTK'nın 422. maddesi gereğince genel kurul tutanağı ile ispatlanabileceği açık olup, talep eden şirket tarafından mahkememize ait 2023/435 esas sayılı dosyası ile bilgi alma ve inceleme talebine ilişkin davanın derdest olduğu anlaşılmış, özel denetçi atanmasına karar verilmesine yönelik eldeki talepte bulunulmuş ise de,

bilgi alma ve inceleme hakkının kullandırılmadığı ileri sürülen mahkememizde devam eden 2023/435 esas sayılı dosyası ile TTK 437 maddesi gereğince bu hakkını açtığı dava sonucunda kullanmasının mümkün olduğu, bu süreç tamamlandıktan sonra anılı yasal düzenleme gereğince belirli olayların özel bir denetimle açıklığa kavuşturulması için özel denetim istenebileceği, davada ön koşul yerine getirilmediğinden bu aşamada talep eden şirketin talep ettiği hususlara ilişkin özel denetçi atanmasını gerektiren haklı bir neden bulunmadığından özel denetçi atanması isteminin reddine dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.

Başkan ... · e-imza · Üye ... · e-imza · Üye ... · e-imza · Katip ... · e-imza