İstanbul 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/858 K.2022/662

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Sermaye Piyasası Kanunundan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle, müvekkili davacı alacaklı ... A.Ş.'nin davalı ... A.Ş. tarafından çıkarılan ...

ISIN kodlu, 91 günde bir değişken kupon faizi ödeyen 1092 gün vadeli tahvillerden 12.08.2014 tarihinde 5.000.000,00 TL nominal değerde olan kısmını satın aldığını, davalı şirket tarafından 13'ncü kupon faizinin ve bu kuponla birlikte ödenecek anaparanın davacıya ödenmediğini, böylece davalı/borçlunun temerrüde düştüğünü, davalı tarafından davacının başlattığı icra takibine davalı /borçlu tarafından itiraz edildiğini, davalı ... Şirketi tarafından müvekkili ...

AŞ'nin haklı alacağının tahsilini geciktirmeye yönelik hukuki ve usulü dayanaktan yoksun olarak ... 34. İcra Müdürlüğü ... E. sayılı takip dosyasıma sunulan haksız itirazın iptali ile takibin devamına, likit alacağa karşı kötü niyetle itiraz eden davalı ... Anonim Şirketi'nin %20'den aşağı olmamak üzere icra inkâr tazminatına mahkum edilmesini, yargılama masrafları ile vekâlet ücretinin karşı taraf üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle, davalının davacıya takibe konu edilen tutar kadar borcunun bulunmadığı, takip sebebinden davacının hak sahibi olup olmadığının da tespitinin mümkün olmadığını, zira iddiaya dayanak belgelerin dava safahatında sunulduğunu, Davacının tahvil ve kupondan kaynaklı alacağının olup olmadığı ve varsa bu alacağın tutarı yargılamayı gerektirdiğinden, davacının icra tazminatı talebinin reddinin gerektiğini, zira takibe konu alacağın belirlenebilir olmadığı vaki itirazın iptali davasının reddi ile İİK.md.67/2 uyarınca asıl alacağın %20'inden aza olmamak kaydı ile davacı-alacaklı aleyhine kötüniyet tazminatıma hükmedilmesine karar verilmesini savunmuştur.

... 34. İcra Müdürlüğünün ... E. sayılı dosyası celp edilmiş, davacı tarafından davalı aleyhine 09.08.2017 faiz başlangıç tarihli; 5.000.000 TL tutarında tahvil alacağı + 191.430 TL kupon ödemesi hukuki sebebine dayanılarak 5.000.000- TL asıl alacak, 191.430- TL tahvil alacağı kupon ödemesi, 16.641,02 TL temerrüt faizi olmak üzere toplam 5.208.071,02 TL alacağın tahsili için başlatılan takibe davalı tarafından süresinde itiraz edildiği anlaşılmıştır.

Davacı şirketin 2017, 2018 ve 2019 yılı ticari defter ve kayıtlarının mahkemece resen tayin edilerek uzman bir bilirkişi vasıtasıyla incelettirilerek davacı defterlerine göre iş bu davaya konu tahviller yönünden davalıdan istenebilir alacağının olup olmadığı varsa miktarının ne olduğu konusunda rapor alınması için Ankara Asliye Ticaret Mahkemesine talimat yazılmasına ve bilirkişi tarafından defterlerinin tetkik edilip icra takip tarihi itibariyle varsa alacağının belirlenmesi,

daha sonra dava tarihi itibariyle tespiti ve davadan sonra yapılan ödemeler varsa bunların da ayrıca gösterilmesinin istenmesine karar verildiği ve bilirkişi ... tarafından sunulan 21/02/2020 tarihli raporda özetle, Davacı şirketin ticari defter kayıtları mahkeme tarafından verilen görev doğrultusunda davacı şirketin 2017, 2018 ve 2019 yılı ticari defterleri (e-defter) incelenmiştir.

İncelenen defterlerin aylık e-defter Berat'ları süresinde oluşturulmuş olup, defterler de birbirini teyit ettiğini, Dava konularıyla ilgili takip ve dava tarihine kadar olan kayıtlar dava konusu tahvil alımı ve kupon ödemeleri ... hesap kodunda takip edilmiş olup, kayıtlar 2017 yılı öncesinden geldiğini, davacı şirket defterlerine göre ilk 12 kupon alacağıyla ilgili olarak 2017 yılına bir alacak devri yapılmadığını, bir diğer anlatımla davacı, 13 kupon ödemesinden ilk 12'sini tahsil etmiş olup,

takip ve dava tarihleriyle itibariyle 5.000.000,00 TL anapara ve 191.430,00 TL'lik son (13.) kupon bedeli takip ve dava tarihleri itibariyle ödenmediğini, dava konularıyla ilgili 28.09.2017 dava tarihi sonrasındaki kayıtlar: mahkeme tarafından bilirkişiye “.... davacı alacağının dava tarihi itibariyle tespiti ve davadan sonra yapılan ödemeler varsa bunların da ayrıca gösterilmesinin istenmesi” görevi verilmiş olup, buna göre yapılan incelemede; dava konusu 5.000.000,00 TL'lik tahvil anapara alacağının toplamda 3.000.000,89 TL kısmı ödenmiş olup, davacının 1,999.,999.,11 TL anapara alacağı kaldığını,

b-Dava konusu 191.430,00 TL bedelli 13. (son) kupon bedelinin tamamı dava tarihi sonrasında, 08.12.2017 tarihinde ödendiğini, 191.430,00 TL bedelli 13. (son) kupon bedeli ödemesinin haricinde, aşağıda tablo halinde belirtildiği üzere, ilave 1.310.233,85 TL tutarında kupon bedeli ödendiğini,

Davacı defterlerinde dava tarihi sonrasında toplam 1.310.233,85 TL kupon ödemesi kaydı olmakla birlikte, dava dilekçesinde, dava konusu edilen son (13.) kupon hariç, önceki 12 kupon bedelinin ödendiği belirtilmiş olup, bu nedenle dava tarihi sonrasındaki bu kupon ödemesi kayıtlarının başka bir tahvilata ilişkin olup olmadığı davacı yetkililerine sorulmuş olup. Cevaben: “dava tarihi sonrasındaki kupon tahsilatlarının bir başka tahvilata ait olmadığı, dava konusu ISİN kodu ...olan 5.000.000,00 TL bedelli tahvile ait olduğu beyan edildiği” yönünde görüş ve kanaat belirtildiği görülmüştür.

Mahkememizin 15/10/2020 tarihli duruşmasının 2 nolu ara kararı gereği dosyanın SPK konusunda uzman bilirkişi ...'a tevdii ile 6362 sayılı yasa kapsamında davacının takip ve dava tarih itibariyle alacak miktarı hesaplandıktan sonra infazda dikkate alınması amacıyla dava tarihinden sonra yapılan ödemelerin de tarihleri belirtilerek bakiye, anapara ve kupon faizi alacağı bulunup bulunmadığı hususlarında itfa ödeme planı da değerlendirilmek suretiyle rapor tanzim edilmesinin istenmesine karar verildiği ve bilirkişi ... tarafından sunulan 02/07/2021 tarihli bilirkişi raporunda özetle,

davalı /borçlunun ödemeleri öncelikle faiz ve diğer alacaklardan düşülerek ve her bir ödemeden bunlar düşüldükten sonraki ödeme bakiyesi anaparaya mahsup edilerek bulunan anapara tutarına bir sonraki ödeme gününe kadar faiz hesaplanmak ve yapılan ödemeden öncelikle bu hesaplanan faiz düşülmek ve kalan tutar anapara borcuna mahsup edilmek suretiyle, davalı/borçlu tarafından son ödemenin yapıldığı tarih olan 31.03.2021 itibariyle, bütün işlemiş faizler yapılan ödemelerden düşüldükten sonra, davacı/alacaklının davalı/borçludan anapara alacağı tutarının 300.153,81 TL olarak hesaplandığı yönünde görüş ve kanaat belirtildiği görülmüştür.

11.02.2020 tarihli mali müşavir bilirkişi tarafından düzenlenen rapor ile Sermaye Piyasası uzmanı bilirkişi tarafından sunulan 05.07.2021 tarihli bilirkişi raporunda hesaplanan alacak miktarını farklı olduğu anlaşılmakla raporlar arasında çelişkinin giderilmesi için öncekilerden farklı Sermaye Piyasası Uzmanı bilirkişi ...'a dosyanın tevdine, bilirkişiye davalı kayıtları üzerinde yerinde inceleme yetkisi verilmesine, bilirkişiden davacının satın alınan tahvil nedeniyle ödenmeyen ana para + kupon faizi alacağının takip ve dava tarihi itibariyle hesaplanması,

dava tarihinden sonra yapılan ödemelerin tarihleriyle birlikte gösterilmesi ve davacının 09.07.2021 tarihli itiraz dilekçesi değerlendirilerek ilk iki rapordaki hesaplama farklılıkları ve çelişkinin hangi hususlardan kaynaklandığı konusunda itfa planı da incelenip değerlendirilerek rapor tanzim edilmesinin istenilmesine karar verildiği ve bilirkişi ... tarafından dosyaya sunulan 20/12/2021 tarihli bilirkişi raporunda özetle, davacı ... A.Ş., davalı ...Tic.

A.Ş. tarafından ihraç edilen, ... ISIN kodlu, 1092 gün vadeli (3 yıl) ve 91 günde bir değişken kupon faizi ödeyen tahvilden 5.000.000 TL nominal tutarında satın alındığını, davacının, tahvilin itfa tarihi olan 08/08/2017 tarihinde tahsil etmesi gereken anapara ve 12. Kupona ilişkin toplam tutar 5.191.430 TL'dir. Bu tutar davalı ...Tic. A.Ş. tarafından ödenmemiş ve temerrüt oluştuğunu, davacı ... A.Ş., 21/08/2017 tarihinde, ... 34. İcra Müdürlüğü'nün ...

Esas sayılı takip dosyasında, davalı şirket aleyhine 5.000.000 TL tahvil anapara alacağı, 191.430 TL tahvil alacağı kupon ödemesi ve 16.641,02 TL (49,75) işlemiş faiz olmak üzere toplam 5.208.071,02 TL üzerinden icra takibine geçtiğini, yapılan incelemede. 5.191.430 TL temerrüt için hesaplanan 16.641,02 TL tutarındaki 12 günlük işlemiş faizin doğru olduğu tespıt edildiğini, davalı ...Tic.

A.Ş.'nin, 21/08/2017 takip tarihi itibariyle davacı şirkete borcu 5.208.071,02 TL olduğunu, davalı şirket, 09/09/2017 tarihli dilekçe ile, icra takibine, asıl alacağa, faize, faiz oranına, faiz başlangıç tarihlerine ve dahi tüm fer'ilere itiraz ettiğini, takibin durduğunu, mahkemenin görevlendirme kararı gereği dava tarihi itibarıyla borç miktarı hesaplandığını, davalı ... A,Ş.'nin dava tarihi itibarıyla davacı ...A.Ş.'ye toplam borcu.

5.000.00 TL tahvil anapara alacağı, 191.430 TL 12. kupon ödemesi tutarı ve 70.724,34 TL (%9,75) işlemiş faiz olmak üzere toplam 5.262.154,34 TL olarak hesaplandığını, davacı ... A.Ş. ile davalı ...Tic.

A.Ş., 28/11/2017 tarihinde, ...ISIN kodlu tahvilin, 08/08/2017 itfa tarihinde ödenmeyen 5.000.000 TL nominal değerli anapara ve 191.430 TL kuponun, belirlenen plan dahilinde 3 basamakta ve taraflarca belirlenen yasal faiziyle 6.291.464,77 TL olarak gerçekleştirileceğini karara bağlayan “Tahvil İtfa Planı' imzalandığını, davacı ...

A.Ş. ile davalı ...Tic, A.Ş. arasında 28/11/2017 tarihinde imzalanan Tahvil İtfa Planı kapsamında 3 basamakta ve 6.291.464,77 TL olarak ödeneceği taahhüt edilen borcun.

08/12/2017 tarihli 1. basamak ödemesi olan 1.191.430 TL, taahhüt edilen vade ve tutarda ödenmiş, bu ödeme nedeniyle herhangi bir temerrüt oluşmadığını, 2. ve 3. Basamak taahhütleri toplamı 5.100.034,77 TL olduğunu, bu taahhütlerin yerine /getirilememesi nedeniyle temerrüt oluştuğunu, davacı takip talebi doğrultusunda; değişen oranlarda, TCMB Avans Faiz Oranı kullanılarak yapılan hesaplamaya göre temerrüt tutarı 675.002,18 TL olduğunu, davalı şirket.

08/12/2018-31/03/2021 tarihleri arasında toplam 4.443.295,13 TL ödeme gerçekleştirildiğini, son ödeme tarihi olan 31/03/2021 itibarıyla; davalı şirketin 1.331.741,82 TL borcunun kaldığının tespit edildiğini, dosyaya rapor sunan SMMM Bilirkişi ve SPK Uzmamı Bilirkişi tarafından yapılan incelemede;

davalı şirket tarafından yapılan ödemelerin, taraflar arasında imzalanan 28/11/2017 tarihli Tahvil İtfa Planı kapsamında 6.291,464,77 TL yerine, tahvil anapara ve 12. kupon ödemesi toplamı olan 5.191.430 TL'den düşülerek sonuca ulaşıldığı tespit edildiğini, tahvil İtfa Planı kapsamında davalı şirketin 6.291.464,77 TL ödemeyi taahhüt etmesine rağmen bu plan göz önünde bulundurulmadan yapılan hesaplama hatalı olduğunu, diğer yandan rapor tarihleri itibarıyla.

11/02/2020'de rapor sunan SMMM Bilirkişi'nin tespit ettiği son ödeme 15/11/2019 tarihli iken, 05/07/2021 tarihli SPK Uzmanı Bilirkişi'nin tespit ettiği son ödeme 31/03/2021'dir, Davacı şirket takip talebinde değişen oranlarda TCMB Avans Faiz Oranı üzerinden temerrüt tutarı hesaplanmasını talep etmiş ve takip tarihi itibarıyla geçerli olan yüzde 9,75'e göre hesaplama yaptığını, ancak Bilirkişiler, TCMB Avans Faiz Oranı'nda yapılan değişikliklere rağmen, yaptıkları tüm hesaplamalarda yüzde 9,75 oranını kullandıklarını,

açıklanan sebeplerle mahkemenin dosyasına rapor sunan Bilirkişilerin ulaştıkları sonuç birbirlerinden ve olması gereken tutardan farklılık gösterdiği yönünde görüş ve kanaat belirtildiği görülmüştür.

Tüm Dosya Kapsamı Birlikte Değerlendirildiğinde

Dava, davacı tarafından davalıdan satın alınan tahvil nedeniyle ödenmeyen ana para+kupon bedelinin tahsili talebiyle yapılan icra takibine itiraz üzerine açılan itirazın iptali davasıdır.

Sermaye Piyasası Kanunu'nun 3/o maddesi gereğince, tahvillerin menkul kıymet niteliğini taşıdığı , tahvillerin miktarı, borçlusu ve vadesi ile alacaklısının belirli olması sebebiyle kıymetli evrak niteliğinde olduğu ve vade günü gelmesine karşın ödeme yapılmamış olması halinde alacağın muaccel hale geleceği, ihtara gerek kalmaksızın davalının vade gününde temerrüde düşeceği, dava konusu tahvilin vadesinin gelmiş olduğu hususları sabittir .

Dosyaya sunulan 11/08/2017 tarihli Merkezi Kayıt Kuruluşu Yatırımcı Bakiye Raporu ve hesap ekstresinden davalı tarafından çıkarılan ... ISIN kodlu , 5.000.000 TL nominal değerli tahvilin davacı tarafından üye kuruluş ...T.AŞ. aracılığıyla satın alındığı ve davacının 08/08/2017 tarihinde vadesi dolan tahvilden kaynaklı 5.000.000 Tl anapara alacağı bulunduğu ayrıca davacının ... T.AŞ. hesabında itfa tarihi 08/08/2017 itibari ile 191.430.00 TL işlemiş kupon faizi alacak kaydının bulunduğu, davacının takip tarihi itibari ile 5.000.000 Tl anapara alacağı,191.430.00 TL işlemiş kupon faizi ile 08/08/2017-21/08/2017 tarihleri arası işlemiş temerrüt faizi 16.641,02 TL olmak üzere toplam 5.208.071,02 TL alacaklı olduğu anlaşılmaktadır.

Dava tarihinden sonra taraflar sulh olmak üzere süre talep etmiş ve taraflar arasında dosyaya da sunulan 28/11/2017 tarihli tahvil itfa planı içerikli protokol düzenlenmiş ancak protokolde belirtilen ödeme planına riayet edilmediği anlaşılmakla davacının alacak miktarı ve dava tarihinden sonra yapılan ödemelerin tespiti amacıyla davacı defterleri de incelenerek bilirkişi görevlendirilmiş,

21/02/2020 tarihli bilirkişi raporundan sonra da ödeme yapıldığı anlaşılmakla ödemelerden sonra bakiye alacak miktarının tespiti için SPK konusunda uzman bilirkişiden itfa ödeme planı da değerlendirilmek suretiyle rapor tanzim edilmesi istenilmiş bu kez sunulan 02/07/2021 tarihli bilirkişi raporunda faiz hesabında çelişki oluştuğundan raporlar arasında çelişkinin giderilmesi için öncekilerden farklı Sermaye Piyasası Uzmanı bilirkişiye dosyanın tevdine, bilirkişiye davalı kayıtları üzerinde yerinde inceleme yetkisi verilmesine,

bilirkişiden davacının satın alınan tahvil nedeniyle ödenmeyen ana para + kupon faizi alacağının takip ve dava tarihi itibariyle hesaplanması, dava tarihinden sonra yapılan ödemelerin tarihleriyle birlikte gösterilmesi ve davacı itirazları değerlendirilerek ilk iki rapordaki hesaplama farklılıkları ve çelişkinin hangi hususlardan kaynaklandığı konusunda itfa planı da incelenip değerlendirilerek rapor tanzim edilmesinin istenilmiş , denetime elverişli 20/12/2021 tarihli bilirkişi raporunda ; davalı şirketin son ödeme tarihi olan 31/03/2021 itibarıyla 1.331.741,82 TL borcunun kaldığı tespit edilmiştir.

Yargılama sırasında davacı tarafından sunulan ve davalının davacıya ödeme teklifi olarak nitelendirilen 15/06/2021 tarihli mail ile ekindeki tarihsiz ve imzasız "EK PROTOKOL" başlıklı belgenin, davacı tarafından da imzalandığı iddia ve ikrar edilmediğinden mahkememizce davalının ibra edildiği iddiasına itibar edilmemiş ve son bilirkişi raporundan sonra yapılan ödemeler sonrasında da (son ödeme tarihi 30/12/2021 tarihi itibari ile) davacının icra inkar tazminatı, icra harç ve masraflarından kaynaklı alacaklarının devam ettiği anlaşılmakla davanın kabulü ile davalının ...

34. İcra Müdürlüğünün ...Esas sayılı dosyasına vaki itirazının iptali ile takibin devamına, dava tarihinden sonra, 08/12/2017 tarihinde yapılan 1.000.000 TL, 08/12/2017 tarihinde yapılan 191.430 TL ,10/12/2018 tarihinde yapılan 340.000-TL,10/12/2018 tarihinde yapılan 921.648-TL,30/04/2019 tarihinde yapılan 724.992,89 TL ,30/04/2019 tarihinde yapılan 124.476,23 TL,30/06/2019 tarihinde yapılan 5.595-TL,08/07/2019 tarihinde yapılan 178.385,97 TL ,31/10/2019 tarihinde yapılan 208.509-TL ,31/10/2019 tarihinde yapılan 80.128,65 TL,05/11/2019 tarihinde yapılan 100.000 TL,06//11/2019 tarihinde yapılan 100.000 TL,07/11/2019 tarihinde yapılan 100.000

TL,08//11/2019 tarihinde yapılan 100.000 TL,11/11/2019 tarihinde yapılan 54.499-TL,12/11/2019 tarihinde yapılan 50.000 TL,13//11/2019 tarihinde yapılan 50.000 TL,14/11/2019 tarihinde yapılan 50.000 TL,15/11/2019 tarihinde yapılan 50.000 TL,28/02/2020 tarihinde yapılan 150.686-TL,28/02/2020 tarihinde yapılan 194.034-TL,30/04/2020 tarihinde yapılan 34.424,98TL,04/05/2020 tarihinde yapılan 98.628-TL ,30/09/2020 tarihinde yapılan 170.944-TL,30/09/2020 tarihinde yapılan 49.927,64 TL,30/12/2020 tarihinde yapılan 394.512,00 TL,30/12/2020 tarihinde yapılan 32.966,06 TL ,31/03/2021 tarihinde yapılan 135.618-TL,31/03/2021 tarihinde yapılan 92.191,93

TL,30/06/2021 tarihinde yapılan 177.501,00 TL,30/06/2021 tarihinde yapılan 58.794,02 TL ,30/09/2021 tarihinde yapılan 542.469,00 TL ,30/09/2021 tarihinde yapılan 54.395,48 TL ,30/12/2021 tarihinde yapılan 329.642,00 TL ,30/12/2021 tarihinde yapılan 33.054,52 TL tutarlı ödemelerin İcra Müdürlüğünce infaz aşamasında dikkate alınmasına, alacak likit ve itiraz haksız olduğundan alacağın %20'si oranında inkar tazminatının davalıdan alınıp davacıya verilmesine dair aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

BAŞKAN

ÜYE

ÜYE

KATİP