İstanbul 14. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/384 K.2021/609

Mahkememizde görülmekte olan Alacak (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekilinin Mahkememize sunmuş olduğu 30/04/2018 tarihli dava dilekçesinde özetle. Müvekkil şirket ile davalı taraf arasında gerçekleştirilen ve 01/01/2018 tarihinde imzalanan Katma Dereğli Servis Numara Tahsis Sözleşmesi hükümlerine ve ticari hayat teamüllerine uygun olamayan gelir paylaşım uygulaması sebebiyle müvekkilinin zarara uğradığını, 01/01/2018-31/03/2018 tarihleri arasında müvekkiline yapılması gereken ödemenin gerçekleşmemesi üzerine ....

İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, davalının haksız itirazı nedeni ile iş bu itirazın iptali davasının açıldığını, davalının kötü niyetle haksız olarak yaptığı itirazın iptali ile % 20 kötü niyet tazminatına hükmedilmesi yargılama gidereli ve vekalet ücretinin davalı tarafa yükletilmesini talep etmiştir.

Davalı şirket vekili tarafından, davaya verilen 31.05.2018 tarihli cevap dilekçesinde, davalı şirketin, 23.10.2012 tarihinden itibaren, ... kurumu tarafından verilen, sabit telefon hizmetleri yetkilendirme belgesi ile faaliyet gösterdiğini, BTK tarafından davalı şirket tahsis edilen numaralar üzerinden hizmet veren bir şirket olduğunu, işletmeci olarak davalı şirket BTK' in kendisine, tahsis ettiği numaraları ya kendi adına işletebilir, yada sözleşme vasıtasıyla, ikincil tahsis yaparak başka şirketlere kullandırıldığını, davalı şirketin 50 den fazla iş ortağı olup, aynı zamanda evrensel hizmet sunduğunu, davalı şirket aleyhine, ....

Asliye ticaret mahkemesinde maddi ve manevi tazminat davaları açıldığını, davacı şirketin, binlerce tüketiciye davalı şirketten onay almadan, ... danışmanlık başlığı altında ve .... COM başlığı altında iletilen kısa mesajların bulunduğunu bu nedenle davacı şirket tarafından açılan haksız Hukuka ve Katma Değen Servis numara tahsisi sözleşmesine aykırı davanın reddini talep ettiğini, yargılama giderleri ve ücreti vekaletin karşı tarafa yükletilmesini talep etmiştir.

.... İcra Müdürlüğünün ... Esaslı dosyası dosyamız içersine getirtilmiştir. Dosyanın incelenmesinde .... İcra Müdürlüğünün 09.04.2018 tarihinde ... Esas sayılı dosyasıyla icra takibi yaptığı yetki itirazı üzerine dosyanın İstanbula gönderilerek dosya numaramızı aldığı görüldü. Dosyada 142.009,36-TL asıl alacağa 1.380,65-TL faiz alacağı 52.864,00-TL asıl alacağı 114,06-TL faiz alacağı ile birlikte 196.368,07-TL için takip yapıldığı. Takip talebi: 28.02.2018 tarih ... nolu irsaliyeli 227.009,30 TL alacağın ödenmemiş kısmı olan, 142.009,36 TL ve 31.03.2018 tarih ... nolu ödenmemiş 52.864,00 TL irsaliyeli fatura alacağı olduğu. Ödeme emrinin tebliğ edildiği borçlunun da süresi içeresinde 14.04.2018 tarihinde borca itiraz ettiği anlaşılmıştır.

Yanların tüm delilleri toplandıktan sonra dosya iddia, savunma ve yanların tüm delilleri ile ticari defter ve belgeleri üzerinde inceleme yapılarak icra takip tarihi itibarıyla davacının davalıdan alacağı varsa saptanması için bilirkişiye verilmiştir.

Bilirkişinin düzenlediği 29.04.2021 tarihli 7 sayfadan ibaret raporunda özetle; “davacı şirket tarafından, davalı şirkete kesilen ve takip konusu olan 28.02.2018 tarih ... nolu irsaliyeli 227.009,30 TL alacağın ödenmemiş kısmı olan, 142.009,36 TL ve 31.03.2018 tarih ... nolu ödenmemiş 52.864,00 TL irsaliyeli fatura alacağı için, davacı şirket takip talebinde talep ettiği iki faturadan kaynaklanan, toplam 196.368,07 TL alacağa, takipten itibaren, faize, faiz işletilmemesi koşulu ile ödeme tarihinde talep edilen asıl atacağı mahkemenizce kabul edildiği takdirde, davacı şirket talebiyle bağlı kalarak,

değişen oranda ticari avans faiz ve ferilerinin hesap edilmesi ile ilgili takdirin Yüce Mahkemenize ait olacağı karar ve hukuki görüş tamamen Mahkemeye ait olmak görüş ve kanaatinde raporunu sunmuştur.

Dosyaya getirtilen yanlara ait tüm deliller, getirtilen icra dosyası, davacı şirketin ticari defter ve belgeleri üzerinde yapılan bilirkişi incelemesi sonucunda düzenlenen rapor ve tüm dosya kapsamından anlaşıldığı üzere;

Huzurdaki davada davacı şirket ile davalı taraf arasında gerçekleştirilen ve 01.01.2018 tarihinde imzalanan Katma Değerli Servis Numara Tahsis Sözleşmesi imzalanmıştır. Ancak bu hükümlerine ve ticari hayat teamüllerine uygun olamayan gelir paylaşım uygulaması sebebiyle davacının zarara uğradığı iddiası davalı ile görüşülmesine rağmen 01.01.2018 - 31.03.2018 tarihleri arasında davacıya yapılması gereken ödemenin gerçekleşmemesi üzerine .... İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığı anlaşılmaktadır. Ancak davalıların takibe itiraz etmesi nedeniyle davacının bu itirazın iptali davasını açtığı anlaşılmaktadır.

Taraflar arasında, 01.01.2018 tarihinde, toplam 16 sayfa üzerden, (Katma Değerli Servis Numara Tahsis sözleşmesi) hazırlanıp imza edildiği.

Madde 11-Sözleşmenin süresi imza tarihinden itibaren 1 yıldır, sözleşme bitmeden 30 gün öncesinde taraflar her hangi bir yazılı talebi ve diğer tarafın yazılı mutabakatı olmadığı takdirde, sözleşme aynı şartlarda uzatılır.

Madde 11.2 Taraflar karşılıklı olarak, kabul ve onay ile sözleşmeyi feshedebilecek olup, sözleşmeyi tek taraflı fesih edemeyeceğini kabul ve beyan ettikleri.

Madde 12- Taraflar, bir birinin yazılı izni olmaksızın, sözleşme çerçevesindeki, her hangi bir hak veya yükümlülüğünü kısmen veya tamamen devir veya temlik edemez

Madde 13- Tebligatlar, sözleşmede yazılı adreslere, yazılı olarak taahhütlü posta ile yapılır.

Madde 14- Mevzuat ve İhtilaflar, Sözleşmeden doğan ihtilaflarda İstanbul mahkeme ve icra daireleri yetkilidir.

Sözleşmeden doğacak uyuşmazlıklarda, münhasıran ... ın ticari defter ve kayıtları ve diğer kayıtlar esas alınacak ve geçerli bağlayıcı kesin delil hükmünde olacaktır.

Sözleşmenin alt tarafında davacı ... Ltd. Şti. davalı ... Aş kaşesi vurulup üzerinin imza edildiği tespit edilmiştir

Tahsis edilen numaralar: [..., ..., ...) Tahsis edilen: ... Hiz tic Itd şti Tahsis edilme tarihi: 02.01.2018 Gelir paylaşım türü: Trafik bazlı ödeme detayları: tahsis edilene ay bitiminde 1/3 ü 30+5 günlük periyotlarda (ay sonunda hesaplaşıp, 5 gün sonra ödenmesi), ay bitiminde 2/3 de 60 günlük çek ile periyotlarda, ... tarafından tahsis edilen paneldeki ilgili numaraya ait trafik için 3,1 TL (kdv dahi)/ dakika başına, fatura karşılığında ödeme yapılacaktır. Servis türü: Danışmanlık hizmeti Son kullanıcı fiyatı: 10.-TL (Vergiler dahil Alt tarafta davacı ve davalı şirket kaşeleri vurulup imza edildiği tespit edilmiştir. İş bu numara tahsis form, taraflar arasında 01.01.2018 tarihli sözleşmenin parçasıdır.

Dosyamız içerisine dava dışı ... A.Ş. mahkemenize 28.02.2020 tarih, ... sayılı yazılarında, ilgi yazı ile belirtilen 6 adet abonenin kimlik ve adresi bilgileri hakkında, yapılan araştırma sonucunda, her hangi bir kayıt tespit edilmemiştir. Yazısı gönderildiği tespit edilmiştir.

Dava dışı...A.Ş.'in, sayın mahkemenize 25.02.2020 tarih, ... sayılı yazılarında, ..., ..., ..., ..., ..., ... numaraların şirketimizin abonesi olmadığının tespit edildiğinden, talep edilen hususlara ilişkin inceleme yapılamamıştır. Yazısı gönderildiği tespit edilmiştir.

Dava dışı ... A.Ş.'in sayın mahkemenize 05.03.2020 tarih, ... sayılı yazılarında, ..., ..., ..., ..., ..., ... numaraların yapılan inceleme sonucunda, şirketimiz sistemlerinde, kayıtlı böyle bir numaralar bulunmadığı tespit edilmiştir.

Davacı Şirketin Davalı ile ilgili 31.12.2018 Tarihli Cari Hesabı: 02.02.2018 tarih, ... işlem numarasıyla, davalı şirket, davacı şirkete, kendilerine kesmiş olduğu açık faturalardan oluşan cari hesaba mahsuben 150.000,00 TL tutarında havale ile ödeme yaptığı, yapılan ödemenin banka dekont fotokopisi eklidir, Banka dekontu, davacı şirketin cari hesabına muhasebe kaydı yapılmadığı incelemem sırasında tespit edilmiştir.

16.02.2018 tarih, ... işlem numarasıyla, davalı şirket, davacı şirkete, kendilerine kesmiş olduğu açık faturalardan oluşan cari hesaba mahsuben 20.000,00 TL tutarında havale ile ödeme yaptığı, belirlenmiştir. Banka dekontu, davacı şirketin cari hesabına muhasebe kaydı yapılmadığı incelemem sırasında tespit edilmiştir.

05.03.2018 tarih, ... işlem numarasıyla, davalı şirket, davacı şirkete, kendilerine kesmiş olduğu açık faturalardan oluşan cari hesaba mahsuben 57.500,00 TL tutarında havale ile ödeme yaptığı, banka dekontu, davacı şirketin cari hesabına muhasebe kaydı yapılmadığı incelemem sırasında tespit edilmiştir.

Davacı şirket tarafından, ... Vergi Dairesine 02.04.2018 tarih, ... vergi sicil numarasıyla şubat/2018 ayına ait Form-BS yi Bilanço esasına göre defter tutan mükelleflerin mal ve hizmet satışlarına ilişkin bildirimi, 1 nolu sıra 1 sayılı belge KDV hariç 192.380,00 TL toplam bedel üzerinden tanzim edilerek verildiği, ancak verilen beyannamenin ticari defterlere muhasebe kayıtları, ticari defterlerin Vergi Müfettişinde incelemede olduğu için inceleme yapılamadığı, tespit edilmiştir.

Davacı şirket tarafından, ... Vergi Dairesine 30.04.2018 tarih, ... vergi sicil numarasıyla mart/2018 ayına ait Form-BS yi Bilanço esasına göre defter tutan mükelleflerin mal ve hizmet satışlarına ilişkin bildirimi, 1 nolu sıra 1 sayılı belge KDV hariç 44.800,00 TL toplam bedel üzerinden tanzim edilerek verildiği, ancak verilen beyannamenin ticari defterlere muhasebe kayıtları, ticari defterlerin Vergi Müfettişinde incelemede olduğu için inceleme yapılamadığı, tespit edilmiştir.

Davacı ... Hiz. Tic. Ltd. Şti. vekili tarafından, davalı ...Ş. ne ....

Noterliğinin 28.03.2018 tarih ... yevmiye numarasıyla çektiği ihtarnamede, taraflar arasında imzalanan, Katma Değerli numara tahsis sözleşmesine istinaden, kullanılan 10.02.2018 tarih ile 19.03.2018 tarihleri arasında tanımlanan, son kullanıcı ücret dakika başı 15,00 TL olan, gelir paylaşımı KDV dahil 3,85 TL olan ... nolu, 28.02.2018 tarih ile 19.03.2018 tarihleri arasında tanımlanan son kullanıcı ücret dakika başı 20,00 TL olan gelir paylaşımı KDV dahil 4,25 TL olan ... nolu, 28.02.2018 tarih ile 19.03.2018 tarihleri arasında tanımlanan son kullanıcı ücret dakika başı 15,00 TL olan gelir paylaşımı KDV dahil 3,85 TL olan ... nolu,

numaralarının, numara tahsis formları, şifaen, birkaç defa istememize rağmen davalı şirket tarafından gönderilmemiştir. Söz konusu numaraların veri dökümlerine bakıldığında, bu numaralara hizmet verdiğimiz aşikârdır.

Bu ihtarnamenin tarafınıza tebliğinden, itibaren 7 gün içinde, belirtilen numaraların, kullanıma ilişkin, düzenlenmiş numara tahsis formlarını, imzalı ve kaşeli olarak noter kanalıyla tarafımıza ulaştırmanız talep edilmektedir. Çekilen ihtarnamenin davalı şirketin adreste bulunamaması nedeniyle davalı vekiline 30.03.2018 tarihinde tebliğ edildiği, tespit edilmiştir.

Davalı şirket vekilinin istifa ettiği, inceleme günü 05.03.2021 tarihinde, gelmediği, davalı şirketin davayı takip etmediği, dava dosyasına delil ve belge sunmadığı tespit edilmiştir.

Dava dosyası ile eki takip dosyası içeriği bilgi ve belgelerin incelenmesinde, taraflar arasında 01.01.2018 tarihinde yapılan " Katma Değerli Servis Numara Tahsisi Sözleşmesi " gereği olarak, davalı tarafından tahsis edilen servis numaraları üzerinden verilen / verilecek olan içerik ve alt yapı hizmeti karşılığı oluşan trafik uyarınca, davacıya ödenecek (gelir paylaşım bedeli) hak ve yükümleri belirlenmektedir.

Davacıya tahsis edilen numaralar (..., ..., ...) olmaktadır. Davacı yanca davalı şirkete kesilen iki adet faturalardan, 28.02.2018 tarihli ... irsaliye nolu faturaya dayanan 227.009,30 TL bedelli alacağın ödenmeyen kısmı olan 142.009,36-TL, 31.03.2018 tarihli ... irsaliye nolu ödenmemiş fatura alacağı 52.864,00 TL, olan asıl alacak miktarlarına işlemiş faiz hesabı yapılmıştır.

Her iki faturalarda davacı tarafından talep edilen asıl alacaklar için uygulanan gecikme faizi oranları aylık % 1,40 sınırı altında olduklarından uygun değerde görülmüştür.

Taraflar arasında imzalanan bir sözleşmenin olduğu, davacı şirket davalı şirkete ihtar çekerek belirtilen, düzenlenmiş numaralara ait tahsis formlarını, imzalı ve kaşeli olarak noter kanalıyla, kendilerine ulaştırılmasını talep ettiği, taraflar arasında temerrüt olunmadığı, taraflar aralarında cari hesaptan dolayı bir teamülde oluşmadığı,

Yukarıda ayrıntılı olarak belirtildiği üzere davacı şirketin, ticari defterlere muhasebe kayıtları, ticari defterlerin Vergi Müfettişinde incelemede olduğu için inceleme yapılamadığı.

Davacı şirket tarafından, davalı şirkete kesilen ve icra Takip konusu olan: 28.02.2018 tarih ... nolu irsaliyeli 227.009,30 TL alacağın ödenmemiş kısmı olan, 142.009,36 TL ve 31.03.2018 tarih ... nolu ödenmemiş 52.864,00 TL irsaliyeli fatura alacağından dolayı, Davacı takip talebinde iki faturalardan kaynaklanan, toplam 196.368,07 TL alacağın oluştuğu kanaatine varılmıştır.

Tüm bu nedenlerle iş bu asıl ve ıslahla açılan davanın kabulü ile 196.368,07-TL'nin dava tarihinden itibaren avans faizi ile birlikte davalıdan alınıp davacıya verilmesine karar vermek gerekmiştir.

Bu nedenle aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

Katip ... · e-imzalıdır Hakim ... · e-imzalıdır