İstanbul 14. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/477 K.2021/921

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili ile ... Dış Tic. A.Ş.'ne 19/04/2017 tarihli, 50.000.000,00 TL tutarlı Genel Kredi Sözleşmelerine istinaden ticari krediler kullandırıldığını, davalıların davaya konu sözleşmeyi müteselsil kefil sıfatı ile imzaladıklarını, davalıların kredinin geri ödemesine ilişkin edimlerini yerine getirmemesi üzerine ...

18. Noterliğinin 01/10/2018 tarihli ve ... yevmiye numaralı ihtarnamesinin keşide edilerek kredi hesabı kat edildiğini ancak verilen sürede alacaklarının ödenmediğini, davalılar tarafından .... Asliye Ticaret Mahkemesinin ...

Esas sayılı dosyası ile konkordato başvurusu yapıldığını ve taleplerinin reddedildiğini, muaccel hale gelen ve konkordato talepleri reddedilen davalı borçluların kredi borcunu ödememeleri nedeniyle müvekkili tarafından davalılar aleyhine 22/02/2019 tarihinde .... İcra Müdürlüğü'nün ...

Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, davalılar tarafından icra takibine itiraz edildiğini, arabuluculuğa başvurulduğunu ancak anlaşılamadığını, bu nedenlerle itirazın iptali ile takibin devamını, davalılar aleyhine icra inkar tazminatına mahkum edilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalılara yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalılar vekili cevap dilekçesinde özetle; mahkemenin yetkisine itiraz ettiklerini, yetkili mahkemenin ...

Asliye Ticaret Mahkemeleri olduğunu, kefaletin geçerliliği ve borcun miktarı konusunda müvekkillerinin ciddi şüpheleri mevcut olduğunu, dava dilekçesi ekinde kredi sözleşmesi, kefalet belgesi, borç belgesi ve sair dokuman bulunmadığını, müvekkillerinin borç tutarlarının tespitinin mümkün olamadığını, müvekkillerinin yaptığı hesaplamalar neticesinde davacının alacak iddiasının fahiş tutarlarda olduğunu tespit ettiğini, davacının yan fahiş miktarda faiz talep etmekle hukuki dayanağı bulunmadığını, bu nedenlerle davanın reddini, yetki itirazlarının kabulü ile davanın ...

Asliye Ticaret Mahkemelerine gönderilmesini, davacının kötü niyet tazminatına mahkum edilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davacı tarafa bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Dava, itirazın iptali istemine ilişkindir.

Mahkememizin 18/06/2020 tarihli celsesi 1 numaralı ara kararı uyarınca, dosyamızda bilirkişi incelemesi yaptırılmasına karar verildiği, bilirkişinin 18/09/2020 tarihli bilirkişi raporunda özetle;

"SONUÇ ve KANAAT :

1-Davacı banka ile dava DIŞI kredi lehtarı ... A.Ş. firması arasında Genel Kredi Sözleşmesi akdedildiği, işbu sözleşmeyi davalı/kefillerinde müteselsil kefil sıfatıyla imzalamış oldukları, bahse konu sözleşmeye istinaden muhtelif krediler kullandırılmış olduğu, kullandırılan kredilere ait delil mahiyetindeki bilgi ve belgeler dosyada mevcut olduğundan, davacı bankanın davalı/kefiller aleyhinde takip ve dava hakkının bulunduğu kanaati edinildiği,

2-Kefalet Limiti ve Davalı Kefilin Sorumluluğu:

Davalı/kefillerin sözleşmede gösterilen kefalet limitinin 50.000.000,00 TL olduğu, temerrüt tarihi itibariyle hesaplanan nakdi kredi asıl borç tutarı 16.534.015,05 TL'sının kefalet limitlerinden daha DÜŞÜK SEVİYEDE olması nedeniyle, davalı KEFİLLERİN hem kendi ve hem de dava dışı kredi lehtarı şirketin temerrüdü ve bunun hukuki sonuçlarından dolayı, hesaplanan kredi borcunun tamamından; müştereken ve müteselsilen sorumlu olduklarının düşünülebilineceği (lütfen bkz: TBK 589 m. mülga B.K 490.m'nın sayın yargı makamınca değerlendirilebilineceği)

3-DAVACI BANKANIN “TAKİP TARİHİ “ İTİBARİYLE ALACAKLARI:

1)..... no.lu Teminat mektubu komisyonu yönünden

Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi gereken

Asıl alacak 16,27 16,27 16,27

İşlemiş akdi faiz 1,82 3,82 1,82

BSMV 0,90 0,19 0,19

TOPLAM ALACAK 18,99 20,28 18,28

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, alacağın az bile talep edilmiş olduğu nazara alınarak, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere 16,27 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %64 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği, 2)... ... nolu teminat mekt. Taz. Kredisi yönünden Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi gereken Asıl Alacak 325.000,00 325.000,00 325.000,00 İşlemiş akdi faiz 25.561,36 360,21 360,21 İşlemiş tem. faizi 34.900,34 76.266,67 34.900,34

BSMV 3.023,09 3.831,34 3.023,09

TOPLAM ALACAK 388.484,79 405.458,22 363.283,64

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, fazlaya ilişkin 25.201,15 TL'nın (388.484,79-363.283,64) reddi durumunda, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere 325.000,00 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %64 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği, 3) ....37299700100016 nolu teminat mekt. Taz. Kredisi Yönünden Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi gereken Asıl alacak 400.000,00 400.000,00 400.000,00 İşlemiş akdi faiz 31.460,16 443,33 443,33 İştemiş tem. faizi 42.954,25 93.866,67 42.954 25

BSMV 3.720,72 4.715,50 3.720,72

TOPLAM ALACAK 478.135,13 499.025,50 447.118,30

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, fazla ilişkin 31.016,83 TL.'nın (47813513 - 447.118,30=) reddi durumunda, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere 400.000,00 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %64 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği, 4) ... ... nolu teminat mekt. Taz. Kredisi Yönünden Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi gereken Asıl alacak 245.000,00 245.000,00 245.000,00 İşlemiş akdi faiz 19.269,32 271,54 271,54 İşlemiş tem. faizi 26.309,49 57.493,33 26.309,49

BSMV 2.278,95 2.888,24 2.278,95

TOPLAM ALACAK 292.857,76 305.653,11 273.859,98

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, fazla ilişkin 18.997,78 TL.'nın (292.857,76 - 273.859,98=) reddi durumunda, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere 245.000,00 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %64 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği, 5)... ... no.lu teminat mekt. Taz. Kredisi Yönünden Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi gereken Asıl alacak 255.000,00 255.000,00 255.000,00 İşlemiş akdi faiz 20.055,80 282,62 282,62 İşlemiş tem. faizi 27.383,33 59.840,00 27.383,33

BSMV 2.371,95 3.006,13 2.371,95

TOPLAM ALACAK 304.811,08 318.128,75 285.037,90

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, fazla ilişkin 19.773,18 TL.'nın (304.81108 - 285.037,90=) reddi durumunda, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere 255.000,00 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %64 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği, 6)... ... no.lu Rotatif Kredi Yönünden Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi gereken Asıl alacak 1.498 455,82 1.498.455,82 1.498.455,82 İşlemiş akdi faiz 230.834,02 10.516,61 10.516,61 İşlemiş tem. faizi 211.552,99 351.63,44 211.552,99

BSMV 22.119,35 18.107,70 18.107,70

TOPLAM ALACAK 1.962.962,18 1.878.717,57 1.738.633,12

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, fazla ilişkin 224.329,06 TL.'nın (1.962.962,18 - 1.738.633,12=) reddi durumunda, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere 1.498.455,82 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %69,10 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği,

7)....Mahiyeti Belli Olmayan Kredi Yönünden

Hesap kat ihtarnamesinde böyle bir alacak talep edilmemiş olduğu ve ayrıca hesap ekstrelerinde de yine bu şekilde bir asıl alacak kaydı bulunmadığı için değerlendirme dışında tutulmuştur. Yani bu bent altındaki alacak talebi açıklanmaya ve delillendirilmeye muhtaçtır.

8)... ... no.lu Rotatif Kredi Yönünden

Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi gereken

Asıl alacak 377.000,00 377.000,00 377.000,00

İşlemiş akdi faiz 33.364,65 1.253,52 1.253,52

İşlemiş tem. faizi 46.854,52 95.519,23 46.854,52

BSMV 4.010,95 4.838,64 4.010,95

TOPLAM ALACAK 461.230,12 478.611,39 429.118,99

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, fazla ilişkin 32.111,13 TL'nın (461.230,12 - 429.118,99=) reddi durumunda, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere 377.000,00 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %69,10 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği, 9)... ... no.lu DBS Kredisi Yönünden Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi Gereken Asıl alacak 467.901,56 466.511,30 466.511,30 İşlemiş akdi faiz 34.633,58 6.561,79 6.561,79 İşlemiş tem. faizi 50.030,16 7594804 50.030,16

BSMV 4.233,19 4.125,49 4.125,49

TOPLAM ALACAK 556.798,49 553.146,62 527.228,74

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, fazla ilişkin 29.569,75 TL.'nın (556.798,49 - 527.228,74=) reddi durumunda, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere — 466.511,30 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %44,40 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği, 10)... ... no.lu Taksitli Kredi Yönünden Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi Gereken Asıl alacak 5.217.853,05 5.217.853,05 5.217 853,05 İşlemiş akdi faiz 244 573,41 34.505,16 34.505,16 İşlemiş tem. faizi 289.581,44 652.022,91 289.581,44

BSMV 26.707,74 34.326 40 26.707,74

TOPLAM ALACAK 5.778.715,64 | 5.938.707,52 5.568.647,39

Sayin Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, fazla ilişkin 210.068,25 TL.'nın (5.778.715,64 - 5.568.647,39=) reddi durumunda, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere 5.217.853,05 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %34,08 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği, 11).... no.lu Taksitli Kredi Yönünden Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi Gereken Asıl alacak 4.978.962,52 4.978.962,52 4.978.962,52 İşlemiş akdi faiz 298.334,63 90.079,83 909.079,83 İşlemiş tem. faizi 279.767,11 622.171,09 279.767,11

BSMV 28.905,09 35.612,55 28.905,09

TOPLAM ALACAK 5.585.969,35 5.726.825,99 5.377.714,55

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, fazla ilişkin 208.254,.80 TL.'nın (5.585.969,35 - 5.377.714,55=) reddi durumunda, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere 4.978.962,52 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %34,08 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği, 12)... ...0001 no.lu DBS Kredisi Yönünden Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi Gereken Asıl alacak 184 643,13 184.559,24 184.559,24 İşlemiş akdi faiz 18.186,77 6.585,08 6.585,08 İşlemiş tem. faizi 20.192,83 30.046.211 20.192,83

BSMV 1.918,98 1.831,56 1.831,56

TOPLAM ALACAK 224.941,71 | 223.022,09 | 213.168,71

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, fazla ilişkin 11.773,00 TL.'nın (224.941,71 - 213.168,71) reddi durumunda, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere 184.559,24 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %44,40 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği, 13)... ... no.lu DBS Kredisi Yönünden Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi Gereken Asıl alacak 502.188,42 500.000,00 500.000,00 İşlemiş akdi faiz 51.033,34 13.187,25 13.187,25 İşlemiş tem. faizi 55.076,30 81.400,00 55.076,30

BSMV 5.305,48 4.729,36 4.729,36

TOPLAM ALACAK 613.603,54 599.316,61 572.992,91

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, fazla ilişkin 40.610663 TL.'nın (613.603,54 - 572.992.915) reddi durumunda, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere 500.000,00 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık 644,40 oranında temerrüt faizi ve bunun 945 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği, 14)...... no.lu DBS Kredisi Yönünden Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi Gereken Asıl alacak 277.716,88 277.399,23 277.399,23 İşlemiş akdi faiz 31.467,10 8.389,63 8.389,63 İşlemiş tem. faizi 30.780,98 45.160,56 30.780,98

BSMV 3.112,41 2.677,51 2.677,51

TOPLAM ALACAK 343.077,37 333.626,93 319.247,35

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, fazla ilişkin 23.830,02 TL.'nın (343.077.37 - 319.247,35-) reddi durumunda, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere 277.399,23 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %44,40 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği, 15)... ... no.lu DBS Kredisi Yönünden Alacak kalemleri Talep edilen Hesaplanan Talep edilmesi Gereken Asıl alacak 182.586,59 181.916,00 181.916,00 İşlemiş akdi faiz 15.405,80 3.382,52 3.382,52 İşlemiş tem. faizi 19.711,24 29.615,92 19.711,24

BSMV 1.755,86 1.649,92 1.649,92

TOPLAMALACAK 219.459,49 216.564,36 206.659,68

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, fazla ilişkin 12.799,81 TL.'nın (219.459,49 - 206.659,68=) reddi durumunda, TAKİP TARİHİNDEN başlamak üzere - 181.916,00 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %44,40 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği,

DAVA TARİHİ (05.08.2019) İTİBARİYLE ALACAK HESABI

(Takip talebinin 6. Sırasındaki rotatif kredi yönünden) Asıl alacak (anapara)... : 1.625.014,95 İşlemiş faiz (ödenmiştir).: 0,00 BSMV (ödenmiştir)........: 0,00

TOPLAM ALACAK.......

1.625.014,95 TL'dır.

Sayın Mahkemece raporun benimsenmesi halinde, DAVA TARİHİNDEN başlamak üzere 1.625.014,95 TL asıl alacak tutarı tamamen ödeninceye kadar yıllık %69,10 oranında temerrüt faizi ve bunun %5 gider vergisi (BSMV) ile birlikte istenilebileceği,

Takip talebinin 1. 2. 3. 4. 5. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. ve 15. sırasındaki alacaklar yönünden herhangi bir tahsilat sağlanmadığı için, haliyle bu alacak kalemleri yönünden DAVA TARİHİ itibariyle bir hesaplamada yapılamamıştır.

Keyfiyeti, 6100 sayılı HMK 282 hükmü de gözetilmek kaydıyla ve HUMK 266/c.2 uyarınca bilcümle hukuki tavsif ve takdir tamamıyla ve münhasıran sayın yargı makamına ait olarak, yüce Mahkemenin değerlendirmesine saygıyla arz ederim.'' denilmiştir.

Dava, genel kredi sözleşmesine dayalı olarak kullandırılan kredilerin kat'ı sonrası açılan icra takibine itirazın iptali davasıdır.

GKS, ihtar, ihtarın tebliğine ilişkin evraklar, ticari defterler, ticaret sicil kaydı ve tüm dosya içeriği ile bilirkişi raporu hep birlikte değerlendirildiğine;

Davacı banka defterleri usulüne uygun tutulmuş olup, sahibinin lehine delil olarak kullanılabilecek niteliği taşımaktadır.

19.04.2017 tarihli Genel Kredi Sözleşmeleri ile ... Dış Ticaret A.Ş'nin kullandığı kredilere diğer davalıların toplamda 6.000.000 TL kefalet limiti ile müteselsil kefil oldukları anlaşılmıştır.

Davaya konu alacak, temerrüt mektubu komisyonu, temerrüt mektubu tazminatı, rotatif kredi, DBS kredi ve taksitli krediden kaynaklanmaktadır.

Davacı ile 3. Kişi kredi lehdarı şirket defterleri arasında netice borç miktarına ilişkin uyuşma bulunmasa da bilirkişi tarafından da GKS sözleşmesi kapsamında ve banka kayıtlarına göre tespit edilen alacağa karşı kısmi ödeme iddiasının usulüne uygun delillerle ispatı gerekmekte olup, bu ispat yerine getirilmemiştir.

Kefalet sözleşmesi 6098 sayılı yeni TBK’nu yürürlüğe girdikten sonra tanzim edilmiştir. Davalı kefil açısından kefalet limitlerinin sözleşmede açıkça gösterilmiş olduğu ve TBK.’nun 582. 583. ve 584 m. öngörülen kefalet sözleşmesinin yazılı yapılması, kefaletin türü, sorumlu olunacak azami kefalet limiti, kefaletin tarihi ve yasada şartların bizzat kefillerin kendi el yazıları ile yazılmış olduğu kefalette bulunduğu, tüm bunlara göre geçerli bir kefalet akdinin kurulmuş olduğu, TBK'nun 598/3. maddesindeki 10 yıllık sürenin henüz dolmadığı anlaşılmıştır.

Taraflar arasında akdedilen sözleşmeler yasal değişiklik tarihi 28.03.2013'den sonra akdedilmiş olması nedeniyle, davalı/kefil Adil Coşkun'un, kredi lehdarı ... Dış Ticaret A.Ş'nin yöneticisi olduğu, eş muvafakatine gerek bulunmadığı, ... açısından ise eş muvafakatnamesinin ibraz edildiği anlaşılmıştır.

GKS gereğince düzenlenen hesap kat ihtarı kredi lehdarına 02.10.2018 tarihi, davalılara ise 02.10.2018 tarihi itibariyle tebliğ edilmiş olup, verilen 1 günlük sürenin sonu olan 04.10.2018 tarihi itibariyle davalılar temerrüde düşmüştür.

Yetki itirazında bulunulmuş ise de GKS'de yetki şartının bulunduğu, yetki şartının gerçek kişi kefiller açısından da TTK 7. Maddedeki teselsül karinesi gereğince geçerli olduğu, buna göre yetki itirazının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

GKS'nin temerrüde ilişkin maddesinde bankaca uygulanan faiz baz alınarak temerrüt faizinin belirlenmesi kararlaştırılmış olup, sözleşme maddesi TCMB'na bildirilen en yüksek faizi, temerrüt faizinin belirlenmesinde baz aldığına ilişkin bir metin bulunmamakta olup, GKS'deki temerrüt faizi düzenlemesi açıkça (fiilen) uygulanan faizi baz almakta olup, hesaplama da buna göre yapılmıştır.

Sözleşmedeki faizin fahiş olduğu iddia edilmiş ise de, GKS'deki temerrüt faizi matrah oranının fiilen uygulanan şeklinde anlaşılması gerektiği, fiilen uygulanan faiz oranı kıstas alınarak belirlenen temerrüt faizi oranın da fahiş nitelikte olmadığı, taraflar arasında düzenlenen sözleşme ''genel kredi sözleşmesi'' başlıklı olup kullandırılan kredi ticari nitelikte olup, ticari işlerde TBK’nun 88. ve 120. maddelerinin uygulanamayacağı, 6102 sayılı TTK.nun 8.maddeleri gereğince tarafların faiz oranını serbestçe belirleyebilecekleri anlaşılmıştır.

Teknik ayrıntısı yukarıda özetlenmeye çalışıldığı ve bilirkişi raporunda tam detayı olduğu üzere bilirkişi tarafından hesap kat tarihinde, takip tarihinde ve hukuki menfaatin tespiti açısından dava tarihinde asıl alacak ve temerrüt tarihi ve temerrüt faiz oranına göre fer'ileri hesaplanmıştır.

İcra inkar tazminatı yönünden;dava konusu alacağının önceden belirlenebilirlik, bilinebilirlik, hesap edilebilirlik vasfı ve dolayısıyla likit alacak niteliği taşıdığı, bu haliyle İİK'nın 67. maddesindeki koşullar gerçekleştiği görülmekle, davacının icra inkar tazminatı kabulü ile, alacağın % 20'si oranında icra inkar tazminatın davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilmiştir.

Tüm bu nedenlerle, teknik hesaplama ayrıntısı bilirkişi raporunda anlaşıldığı üzere sonuçta aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Başkan ... Üye ... Üye ... Katip ...