İstanbul 15. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2016/350 K.2018/261

Mahkememizde görülmekte olan Alacak davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA/Davacı vekili dava dilekçesinde özetle.

Müvekkilinin, davalının hüküm ve tasarrufunda bulunan Eyüp İlçesi Elektrik Tesis İşleri işini... ihale kayıt numarası sözleşmesi ile 10/02/2011 tarihinde yapımını üstlendiğini, sözleşmenin imzalanması akabinde 24/02/2011 tarihinde yer teslimi yapıldığını ve müvekkilinin edimini süreç içinde ve programa uygun olarak yerine getirdiğini, davalının 28/11/2012 gün ve ...sayılı yazısı gereğince şevli – şevsiz farkından mütevellit müvekkilinin istihkaklarından kesinti yapıldığını bildirmesi üzerine İstanbul 13. Asliye Ticaret Mahkemesinin ...

Esas sayılı dosyasında davalı aleyhine dava ikame edildiğini, davalının bedeli ödemeye mahkum edildiğini, ancak 13 ATM’deki dava dosyasının konusunun ilk 9 hak ediş olduğunu, eldeki davanın konusunun ise 10 ila 23. hak edişlerden doğan alacağa ilişkin olduğunu, müvekkilinin 10 ila 23. hak edişlerde ve kesin hespata hak edişlere ihtirazi kayıt koyduğunu ve farkın ödenmesi gerektiğini bildirdiğini, ancak davalı idarenin ödeme yapmaktan imtina ettiğini,

esas itibariyle idarenin ödeme yapmamasının sebebinin müvekkilinin sözleşme kapsamında işi yapmasına rağmen daha evvel idarenin bu ve benzeri işlerle ilgili olarak Sayıştay’ın 2011 yılı denetleme raporu nedeniyle tavsiye kararı doğrultusunda işlem yapmamasından neşet ettiğini beyanla, müvekkilinin davalı ile olan arasındaki sözleşmeden mütevellit 10 ila 23. hak edişler arasında imalata yansıtılıp hak edişlere yansıtılmayan KDV dahil 341.893,03 TL alacağın avans faizi ile birlikte davalıdan tahsiline, yargılama giderleri ile ücreti vekaletin davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP/Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle. Davacı tarafın dayandığı ve ilk 9 hak ediş kesintilerine konu edildiği İstanbul 13 ATM’nin ... Esas sayılı dosyasının bekletici mesele yapılması gerektiğini, yer altı kablo montaj işlerinin şevli ve şevsiz farkından doğan toprak ve tüvenan kanal hacimleri farkı nedeniyle yapılan kesinti ile ilgili olarak İstanbul'un bir çok bölgesinde, özellikle meskun mahallerde mevcut altyapı tesislerinin (doğalgaz, su, elektrik, haberleşme,

fiberoptik v.b) aynı güzergahta yoğun olarak bulunması ile birlikte bu altyapı tesislerinin farklı zamanlarda yapılmış olmasından veya yol ve kaldırım kotlarının zamanla değişerek zeminden mesafesinin farklı olmasından dolayı kablo kanallarının diğer mevcut altyapı tesislerine zarar vermemesi için itina ile açılması gerekmekte olduğunu, bu sebeple açılan kablo kanallarının zeminden 40 cm'lik derinliğe kadar olan kısmı iş makineleri kullanılarak yapılabilirken, devamında kablo montajına uygun hale getirebilmek için kanalın derinleştirilmesi ve tasviyesi sırasında el kazısı gerekli olduğunu,

makine ve el kazısı müştereken yapılan kablo kanalları standart kablo kanalına göre (dip genişliği 40 cm, ağız genişliği 60 cm) yaptırılıp buna mukabil ödemesi yapıldığını, konu ile ilgili ...'tan alınan görüş ve talimat doğrultusunda işlem yapıldığını, Eyüp ilçesi alt yapısı itibariyle çok eski bir bölge olup, birçok mahalle ve sokakta asfalt kaplamanın üst üste yapılmasından dolayı yer yer 40-60 cm asfalt katı oluştuğunu, bu sebeple kazı çalışmaları sırasında standart kanal ebatlarının sağlanabilmesi için bu asfaltın kırılması zorunlu olduğunu,

ancak bunun insan gücü ile yapılabilmesi mümkün olmayıp saha çalışmalarında bu iş için çeşitli iş makineleri (kırıcı, kepçe vb) kullanılmakta olduğunu, bu iş makineleri kullanılırken asfaltın kırılması ve hafriyatın alınması sırasında zemin yapısından dolayı kanal üst genişliği açılması gerekenden fazla olmakta olduğunu, Elektrik Dağıtım Tesisleri Teklif Birim Fiyat Tarifleri Kitabı madde 32.12 "Kablo Kanalı Yapılması" bölümünde "Kaplama cinsinin kanal üzerindeki genişliği, açılması gereken kanal ağız genişliğinden fazla olması durumunda ilave bedel ödenmez" şeklinde olduğunu,

bu sebeple kablo kanalları hazırlanırken çeşitli nedenlerle şevli olması durumunda ilave bedel ödenmediğini, şevli kazının yapılması durumu bölgenin genel yapısı ile alakalı olup kablo kanallarının iş makinaları kullanımı sırasında istemsiz açılmasından kaynaklanmakta olduğunu beyanla davanın reddini talep etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, taraflar arasında yapılan ve davalının hüküm ve tasarrufunda bulunan Eyüp İlçesi Elektrik Tesis İşleri işine ilişkin hak ediş alacağı istemine ilişkidir.

Taraf vekilleri delillerini bildirmiştir.

Davacı vekili 14/03/2018 tarihli dilekçesi ile ekli Yargıtay ilamı kapsamında 15. Hukuk Dairesinin 2017/1775 Esas 2017/3794 Karar sayılı ilamı ile mahkememiz dosyasının İstanbul 13. Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas sayılı dosyası ile birleştirilmesini yönünde verilen karar örneğini ibraz etmiştir.

İstanbul 13 ATM'nin ... Esas sayılı dosyasının UYAP üzerinden yapılan tetkikinden; Dava dosyasının Yargıtay 15 Hukuk Dairesi'nin 03/11/2017 tarih 2017/1775 Esas 2017/3794 Karar sayılı ilamıyla bozulduğu, ... sayılı esası aldığı ve bozma ilamında mahkememiz dosyasının iş bu dava ile birleştirilmesi yönünde bozma kararı olduğu görülmüştür.

Yargıtay 15 Hukuk Dairesi'nin 03/11/2017 tarih 2017/1775 Esas 2017/3794 Karar sayılı ilamı kapsamında mahkememiz dosyasının İstanbul 13. Asliye Ticaret Mahkemesinin ... Esas (Bozma Öncesi ... Esas) sayılı dosyası ile birleştirilmesine karar vermek gerekmiştir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Başkan ... Üye ... Üye ... Katip ...