İstanbul 15. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/805 K.2022/614

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili şirket, 3996 sayılı bazı yatırım ve hizmetlerin yap-işlet-devret modeli çerçevesinde yaptırılması hakkında kanun hükümlerine göre kuzey marmara otoyolu’nun işletme hakkı sahibi, davalının ise işletme hakkı müvekkili şirkette bulunan otoyolunu ticari amaçla kullanmış olan kişi olduğunu, Davalının birçok kez geçiş ücreti ödemeksizin müvekkili şirketin işlettiği otoyollardan ihlalli geçiş yaptığını, bedeli ödenmeden yapılan geçiş ücretleri nedeniyle davalı hakkında ...

İcra Müdürlüğü’nün 2020/... E. sayılı dosyasıyla takip başlatıldığını, ancak davalı tarafın icra dosyasına itiraz dilekçesi sunarak; borca ve yetkiye haksız ve kötü niyetli olarak itiraz ettiğini, bunun sonucunda takibin durdurulduğunu ve müvekkil şirketin mağduriyetine sebep olunduğunu beyanla;

Davanın kabulü ile haksız itirazın iptaline, takibin devamına, alacağın %20 sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı cevap dilekçesi sunmadığı gibi duruşmalara da katılmamıştır.

DELİLLER

Davacı tarafça delil olarak; ... İcra Müdürlüğü'nün 2020/... Esas sayılı dosyası, ihlâlli geçişin yapıldığına dair geçiş dökümü, provizyon cevapları, bilgi ve belgeler, ticari defter kayıtları ve bilirkişi incelemesine dayanılmış olup, gösterilen deliller toplanarak dosya arasına konulmuştur.

Dosyaya getirtilen .... İcra Müdürlüğü'nün 2020/... Esas sayılı dosyasının incelenmesinde; davacı alacaklı tarafından davalı borçlu aleyhine 09/01/2020 tarihinde 5.578,60-TL GEÇİ ÜCRETİ VE 22.314,40 tl CEZA TUTARI üzerinden 7 örnek nolu ilamsız icra takibi başlatıldığı, ödeme emrinin 05/10/2020 tarihinde davalı borçlu şirkete tebliğ edildiği, davalı borçlu şirket vekili tarafından 08/10/2020 tarihinde yetkiye, ödeme emrine, borca, faize ve tüm fer'îlerine itiraz ettiği, yapılan itirazın süresinde olduğu görülmüştür.

Alınan bilirkişi raporunda özetle, Davacı tarafça davaya konu ihlalli geçişlere ait resimlerin dava dosyasına sunulmadığı, Davaya konu araçlara plaka sayılı araç için bildirilen 510 adet ihlalli geçişlerden 501 adedinin "ihlalli geçiş" olduğu, 9 adetlik geçiş için "geçiş anında geçişi karşılayacak ... bakiyesinin uygun olan" geçişler olduğu, Geçiş anında ... bakiyesi uygun olmasına rağmen; ilgili geçişlerin tahsil edilmeme sebebinin davacı otoyol işletmecisinin sisteminden mi veya ... ürün kullanıcısının bankasından mı kaynaklandığının tespit edilmesi dosya kapsamına sunulan belge/bilgi ve delillerle mümkün olamadığı, bu nedenle;

bu geçişlerin ihlali geçiş sayılıp sayılamayacağı Sayın Mahkemenin taktirinde olduğu, 9 adet "Bakive uygun. İlgili geçiş için tahsilat yapılmamış" diye tanımlanan geçişleri, Savın Mahkemenin ihlalli gecis olmadığını takdir etmesi halinde. 27.738.00 TL geçiş ücreti + 1.012.45 TL İşlemiş Faiz + 182,24 TL İşlemiş Faiz KDV'si olmak üzere Genel Toplam: 28....,29 TL olduğu, adet "Bakiye uygun. İlgili geçiş için tahsilat yanılmamış" diye tanımlanan geçişlerin.

Savın Mahkeme tarafından ihlalli gecis olarak takdir edilmesi halinde. 27.893,00 TL geçiş ücreti + 1.015,04 TL İşlemiş Faiz + 182,71 TL İşlemiş Faiz KDV'si olmak üzere Genel Toplam: 29.090.75 TL olduğu tespit edilmiştir.

GEREKÇE

Dava, otoyol geçiş ücretine dayalı icra takibine vaki itirazın iptali ile icra inkar tazminatı istemine ilişkindir.

İtirazın iptali davası, müddeabihi takip konusu yapılmış ve borçluların itiraz etmiş olduğu alacak olan, bir eda davasıdır. Mahkemenin davanın reddi ya da kabulü yönünde verdiği karar maddi anlamda kesin hüküm teşkil edeceğinden; davanın reddi halinde alacaklı, borçluya karşı aynı alacaktan dolayı yeni bir alacak davası açamayacağı gibi, davanın kabulü halinde borçlu da, alacaklıya karşı bir menfi tespit veya istirdat davası açamayacaktır.

Bu nedenledir ki, mahkeme itirazın iptali davasında tarafların iddia ve savunmalarını genel hükümlere göre inceleyerek, borcun varlığını ve miktarını araştırmak zorundadır.

Yasal dayanağını İİK'nın 67. maddesinden alan itirazın iptali davası, alacaklının icra takibine karşı borçlunun yaptığı itirazın iptali ile İİK’nın 66. maddesine göre itiraz üzerine duran takibin devamını sağlamayı amaçlamaktadır. Takip hukukundan doğan bu davada tespit edilecek husus, borçluların icra takibine yapmış olduğu itirazında haklı olup olmadığının belirlenmesidir.

Dosya kapsamı üzerinde yapılan incelemede dava konusu araç bakımından davacıya ait otoyoldan geçtiği fiili olarak tespit edildiği, davalı tarafça ödeme belgeleri ibraz edilmediği gibi bu yönde bir iddia da olmadığı, davalının Geçiş anında ... bakiyesi uygun olmasına rağmen;

ilgili geçişlerin tahsil edilmeme sebebinin ... ürün kullanıcısının bankasından tahsil takibinin yapılarak verilen otomatik ödeme talimatı veya bankaya iletilerek ... kaydından düşülmesi gerekmekle (bunun için sistem tarafından 15 gün süre verilmiş olup davalının bu süre içerisinde düşümü yaptırması gerekmekle) buna göre yapılan geçişlerin ihlalli geçiş olduğu kanaati ile (6001 sayılı Karayolları Genel Müdürlüğü'nün Hizmetleri Hakkında Kanun’un 30. maddesinin 5. fıkrasında.

4046, 3465 ve 3996 sayılı Kanunlar çerçevesinde işletme hakkı verilen veya devredilen otoyollar veya erişme kontrolünün uygulandığı karayollarından geçiş ücretlerini ödemeden geçiş yapan araç sahiplerinden, işletici şirket tarafından geçiş ücreti ödemeden giriş çıkış yaptığı mesafeye ait geçiş ücreti ile birlikte, bu ücretin dört katı tutarında cezanın genel hükümlere göre tahsil edileceği, 7. fıkrasında geçiş ücretlerini ödemeden geçiş yapanlardan,

ödemesiz geçiş tarihini izleyen on beş gün içinde yükümlü olduğu geçiş ücretini usulüne uygun olarak ödeyenlere bu maddenin birinci fıkrası ile beşinci fıkrasında belirtilen cezaların uygulanmayacağı belirtilmiştir.

Davalı tarafın, ödemesiz geçiş tarihlerini izleyen on beş gün içinde yükümlü olduğu geçiş ücretini usulüne uygun olarak ödemediği ve yasa gereği temerrüde düştüğü,) davacının, davalıdan takibe konu geçiş ücreti ve ceza tutarı olan 29.090,75-TL alacağının olduğu kanaatine varılarak davanın kabulüne karar vermek gerekmiş olup aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Anılan durum karşısında takip konusu alacağın likit ve hesap edilebilir nitelikte olması nedeniyle davalı-borçlunun İİK'nın 67/2. maddesine göre hükmolunan alacağın %20 oranı üzerinden hesaplanan icra inkar tazminatından da sorumlu olması gerektiği hususu da göz önünde bulundurularak aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... · E-imzalıdır Hakim ... · E-imzalıdır