İstanbul 15. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/761 K.2026/32

Mahkememizde görülen İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davasının yapılan açık yargılamasında;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalının "..." adresinde kaçak elektrik kullanımı 25/03/2019 tarihli, H/... Seri Nolu Kaçak Elektrik Tespit tutanağı tanzim edildiğini, davalının söz konusu tesisatla ilgili bir adet fatura bedelini ödemeyerek davacıyı maddi anlamda zarara uğrattığını, davacı şirket tarafından davalı hakkında ... İcra Dairesi 2023/...

Esas sayılı icra dosyası ile icra takibi başlatıldığını, davalının davacı şirket tarafından başlatılan icra takibine haksız ve kötü niyetle itiraz ettiğini ve işbu takibin durduğunu, davalı tarafından yapılan iş bu itirazın hukuki anlamda herhangi bir geçerliğinin olmadığını, davalı ile davacı şirket arasında abonelik ilişkisi olmadığından davalının tüketici sayılamayacağını ara buluculuk müracaatında bulunulmadığını beyanla, davalının icra dosyasına yapmış olduğu itirazın iptali ile takibin devamını,

kötü niyetle takibe itiraz ederek takibi durduran davalıdan %20’den az olmamak üzere icra inkar tazminatını ödemeye mahkum edilmesini talep ve dava etmişlerdir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davalı aleyhine ... İcra Dairesi 2023/...

E. Sayılı dosyayla icra takibi başlatılmışsa da davalı tarafından yasal süresi içerisinde iş bu icra takibine itiraz edildiğini, icra takibinin durdurulduğunu, bunun üzerine davacı tarafından kötü niyetli olarak davalı aleyhine dava açıldığını, davalının tüketici sayıldığını, görevli mahkemenin tüketici mahkemeleri olduğunu, bu nedenle görevsiz mahkemede açılan iş bu davanın görev yönünden de reddinin gerektiğini, aynı şekilde davacı tarafın arabuluculuk dava şartını yerine getirmeden iş bu davayı ikame ettiğinden dolayı davanın dava şartı yokluğundan reddedilmesi gerektiğini,

davacı şirketin düzenlediği Kaçak Elektrik Tespit Tutanağı tanzim edilmişse de hukuka aykırı olarak düzenlendiğini, bu tutanağa ve tahakkuk ettirilmiş miktar ve faturalara itiraz edildiğini, davacı şirket tarafından itiraza verilen cevapta "...." adresinde ... hizmet numaralı tüketim noktasında saha personelleri tarafından inceleme yapıldığı ve 1.846 kWh karşılığı olarak 9.244,90 TL kaçak elektrik kullanım faturası düzenlendiğinin belirtildiğini, söz konusu yerin inşaat şantiyesi olduğunu, buraya süzme sayaç konulduğunu, bunun da kaçak kullanım amaçlı olmayıp sayaç kurulduğu gibi başvuru yapıldığını,

ancak ekiplerin geç gelmesinden kaynaklı belirli bir süre abonesiz kullanımın gerçekleştiğini, davalıya atfedilemeyecek bir nedenden dolayı kayıp kaçak kullanım bedelinin yansıtılmasının da hukuka aykırı olduğunu, icra takibi neticesinde kabulü mümkün olamayacak bir borç yaratıldığını beyanla, davanın usulden ve esastan reddine, Mahkemece bir tazminata hükmedilecek ise hakkaniyet ilkelerinin gözetilmesi ve yasal dayanağı bulunmayan alacak miktarına ilişkin taleplerin mutlak reddine, dava konusu miktar üzerinden %20’sinden az olmamak üzere kötü niyet tazminatına mahkûm edilmesine karar verilmesini talep etmişlerdir.

Mahkememizce alanında uzman bilirkişilerden rapor alınmış dosya arasına konulmuştur.

Dava: Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan İtirazın İptali İstemine İlişkindir.

... İcra Müdürlüğü'nün 2023/.... sayılı takip dosyası incelendiğinde; alacaklı tarafından borçlu aleyhine ilamsız takip yapıldığı, örnek 7 nolu ödeme emrinin borçluya 12.09.2023 tarihinde tebliğ edildiği, borçlunun 19.09.2023 tarihinde borca itiraz ettiği, bunun üzerine davacı tarafından 11.10.2024 tarihinde arabuluculuk müessesine başvuru yapıldığı anlaşılmıştır.

Davacı Kurum , dava dilekçesinde ; Davaya konu kaçak tespit tutanağının 25.03.2019 tarihli H/ ... seri nolu olduğunu beyan etmişse de dava konusu tutanağın, dava dilekçesi ekinde bulunan 13.01.2023 tarih H/... seri no'lu tutanak olduğu anlaşılmış olup değerlendirmeler bu tutanağa göre yapılacaktır .

Somut uyuşmazlık; ... adresindeki şantiyede , 13.01.2023 tarihinde davacı kurum elemanlarınca yapılan kontrolde , davalı Maşuk Atiş adına kaçak elektrik kullanımı tespit edilerek H/ ... seri no lu tutanak uyarınca ikame edilen itirazın iptali istemine ilişkindir.

Hizmet No/ Tesisat No kaydedilmemiş, Tesisatta ... Marka ... seri no lu sayaç görülmüş sayaç endeksi 807 kwh okunmuştur. Mahalde bulunan kurulu güç tespit edilmemiştir. Sayaç demantı 13 kw okunmuştur. Tespit anındaki akım değerleri ölçülmemiştir. Açıklamada; davacı kurum ile herhangi bir anlaşma olmaksızın yasal şekilde tesis edilmemiş, kayıtsız sayaçtan sözleşmesi elektrik kullanıldığı belirtilmiştir. Bu tutanak akabinde, davacı kurum tarafından davalı adına son ödeme tarihi 26.01.2023 olan 11228 kwh hesaplanan kaçak tüketim için 93.889,10 TL lik fatura düzenlendiği anlaşılmıştır.

Kaçak elektrik tüketim halleri, EPDK ELEKTRİK PİYASASI TÜKETİCİ HİZMETLERİ YÖNETMELİĞİ'nin 42.maddesinde tanımlanmıştır. Davalı şirket tarafından, yönetmeliğin 42.Maddesinin (a) fıkrasında tanımlanan şekilde, Perakende satış sözleşmesi olmadan dağıtım sistemine müdahale ederek Kaçak Elektrik Kullanımı yapıldığı hiçbir tereddüde yer vermeyecek şekilde açıktır.

Tutanak tarihinde yürürlükte olan ELEKTRİK PİYASASI TÜKETİCİ HİZMETLERİ YÖNETMELİĞİ'nin Kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanması başlığının 44. Maddesinin 1. Fıkrasında sözleşmesiz elektrik kullanılması durumunda, kaçak tüketim hesabının nasıl yapılacağı belirlenmiştir.

MADDE 44-(1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri kapsamındaki kaçak olarak tüketilen elektrik enerjisi miktarı, tüm tüketiciler için;

a) Öncelikle tüketimi doğru olarak kaydetmiş olan yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerine göre,

b)Tüketimi doğru olarak kaydetmiş yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerinin bulunmaması durumunda, ihtilafsız aynı dönemki tüketim miktarına göre, hesaplanır. (b) bendi kapsamında, kaçak kullanım tespitinin yapıldığı tarihten geriye dönük olarak yapılan incelemeler sonucunda, tüketim değerlerinin düşmeye başladığı tarih tespit edilebiliyorsa, bu tarihten önceki aynı dönem, ihtilafsız dönem olarak kabul edilir.

(2) Birinci fıkra kapsamında doğru tespit edilmiş tüketim değeri yoksa, kullanım yerinin müstakil trafolu olup olmamasına bakılmaksızın;

a) Meskenlerde, proje varsa projesinde belirtilen gücün kullanma faktörü olan 0,60'ı, projesi yok ise, basit yapılarda 3 kW, diğerlerinde 5 kW'nın altında olmamak üzere bağlantı ine ve ortalama günlük çalışma saatine göre, yöresel özellikler ve benzer yapılar göz önüne alınarak,

b) Diğer tüketici gruplarında, tespit edilen kurulu gücün kullanma faktörü olarak alınan 0,60 ile çarpımı sonucu bulunan değer bağlantı gücü olarak kabul edilir ve bu değer 3 kW'nın altında olmamak üzere ortalama günlük çalışma saatlerine göre hesaplanır. Bu tür hesaplamaların yapılamaması durumunda, tüketilen elektrik enerjisi miktarı aynı yörede bulunan benzer kullanım yerlerinin ortalama tüketimlerine göre hesaplanarak tespit edilir.

(3) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında, mühürlenmiş sayaçtan geçirilmeksizin ayrı bir hat çekilerek birtakım cihazlar kaçak olarak beslenmiş ise, tüketilen elektrik enerjisi sadece bu hat üzerindeki cihazların kurulu gücü dikkate alınarak hesaplanır.

(4) 42'nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; elektrik enerjisinin kesildiği tarihteki endeks değeri ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihteki endeks değeri arasındaki fark dikkate alınarak hesaplama yapılır.

Yönetmeliğin 44.1. Maddesinde “42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bendi kapsamındaki kaçak olarak tüketilen elektrik enerjisi miktarı, tüm tüketiciler için; a) Öncelikle tüketimi doğru olarak kaydetmiş olan yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerine göre,..” hükmü gereğince sayaç tarafından kaydedilen gerçek tüketim üzerinden yapılması gerekmektedir.

Tutanak üzerinde sayaç endeks değerine göre, sayacın doğru tüketim kaydettiği görülmektedir. Bu sebeple davalı hakkında tutulan ilk tutanak tarihinden son tutanak tarihine kadar süre kaçak elektrik süresini verecektir.

Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin 45. Maddesinde Kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanmasında ortalama günlük çalışma saatleri belirlenmiştir.

MADDE 45-(1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketiciye yapılacak faturalandırmada, aşağıda yer alan süreler esas alınır;

a) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) bendi çerçevesindeki tespitlerde; doğru bulgu ve belgelere dayandırılması kaydıyla kaçak elektrik enerjisi kullanılmaya başlandığı tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süre olup bu süre 12 ayı geçemez. Doğru bulgu ve belgelerin bulunmaması halinde bu süre 90 gün olarak alınır.

b) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada kullanım süresi esas alınır, bu süre 180 günü geçemez.

©) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi çerçevesindeki tespitlerde; son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme- bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süredir ve bu süre 90 günü geçemez.

ç) Birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirtilen sürenin dışında, tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren, doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik enerjisi kullanımı başlangıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır.

1) Kaçak tüketimi ile kaçağa ilişkin normal tüketim hesabında esas alınacak sürelerin toplamı 12 ayı geçemez. Yapılacak hesaplamada tüketimin yapıldığı kabul edilen dönemlerdeki birim fiyatlar dikkate alınır ve gecikme zammı alınmaz.

(2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre, tüketicinin tespite konu elektrik enerjisinin kesildiği tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süredir.

(3) Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ortalama günlük çalışma saatleri;

a) Meskenlerde; 5 saat,

b) Tarımsal sulama tüketici grubunda yer alan tüketicilerde; ilgili Tarım İl Müdürlüğünden ürün bazında alınacak sulama sezonu saati bilgisi çerçevesinde belirlenen saat,

c) Sanayi tüketici grubundan enerji alanlar ile turistik tesisler, akaryakıt istasyonları, hastaneler, alışveriş merkezleri gibi vardiyalı hizmet veren tüketicilerden, tek vardiyalı çalışanlar için 7 saat, iki vardiya çalışanlar için 14 saat, üç vardiya çalışanlar için 21 saat,

ç) Diğer tüketicilerde; 8 saat olarak kabul edilir.

(4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara, çalışma saatleri %20 oranında artırılarak uygulanır. Üç vardiya çalışanlar için bu süre 24 saat olarak kabul edilir.

(5) Üçüncü fıkranın (c) bendinin uygulanmasında, vardiya sayısının tespitinde kaçak tespiti yapan kuruluşun görevlilerinin tespiti ve şirket kayıtları, bunun mümkün olmaması halinde kamu kurum ve kuruluşları tarafından verilen resmi belgeler göz önüne alınır. Çalışma saatlerinin üçüncü fıkranın (c) bendinde belirtilenlerden daha fazla olmasının tespiti durumunda ise tespit edilen saatler esas alınır.

Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin 46. Maddesinde Kaçak elektrik enerjisi tüketiminin faturalandırılması belirlenmiştir.

MADDE 46 — (1) Tüm kaçak kullanımlara ilişkin hesaplamalar Kurul onaylı tarife tablolarındaki ilgili tüketicinin tüketici grubuna ilişkin tek terimli, tek zamanlı aktif enerji ve dağıtım tarifesi üzerinden yapılır. Yapılan hesaplamalarda reaktif enerjiye ve trafo kayıplarına ilişkin bedeller dikkate alınmaz.

(2) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketicinin, 44 üncü madde çerçevesinde hesaplanan tüketimi, dahil olduğu tüketici grubuna kaçak elektrik enerjisi tüket dönemde uygulanmakta olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 1,5 katı ile çarpılarak, kaçak enerji tüketim bedeli hesaplanır ve bu bedel fatura edilir.

(3) Tüketicinin aynı veya başka bir kullanım yerinde mükerrer kaçak elektrik enerjisi tükettiğinin tespiti edilmesi durumunda, kaçak elektrik enerjisi tüketiminin tespit edildiği tarihte yürürlükte olan ve birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarifenin 2 katı göz önüne alınarak hesaplama yapılır.

(4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara ilişkin kaçak elektrik enerjisi tüketimindeki hesaplamalar, ticarethane tüketici grubuna uygulanan birinci fıkrada kapsamı belirtilen tarife üzerinden yapılır.

Davalının dava konusu tesisata kullanılan zati sayacını ne kadar süredir kullanıldığına dair tespit edilmiş bir süre bulunmamaktadır. Davalının tesisatının şantiye vasfında iş yeri olduğu bu sebeple EPTHY nin ilgili hükümlerine göre günlük ortalama çalışma süresinin 8 saat alınması gerektiği, abonelik olmaması sebebi ile %20 arttırıldığında bu sürenin; 9,6 saat olacağı kurulu güç tespit yapılmamış olmakla birlikte sayaç demantının 13 kw okunması sebebiyle kurulu gücünün 13 kw /0,6 = 21,66 kw olacağı enerji kullanım süresi tespit edilemeyen durumlarda kullanım süresin en az 90 gün alınacağı karara bağlandığından kaçak tüketim miktarının bu çerçevede hesaplanması gerekmektedir.

Belirlenen verilere baz alınarak bilirkişi tarafından yapılan değerlendirme ışığında kaçak tüketim bedeli 93.889,10-TL olarak belirlenmiştir.

Bu doğrultuda 26.01.2023 olan fatura son ödeme tarihi ile takip tarihi olan 31.07.2023 tarihi arasındaki gecikme zammının hesabı yapılması gerekmekte olup, 5.669,85-TL olarak tespit edilmiş ise de taleple bağlı kalınması gerekecektir. 3.129,64-TL gecikme zammı talep edilmiş olmakla bunun da KDV'sinin( %18 ) 563,34-TL olacağı anlaşılmakla davanın kabulüne ve de alacak her ne kadar fatura ile belirlenmişse de, bilirkişi hesabı sonucu gerçek zararın tespiti neticesinde ortaya çıktığından alacak likit addedilmeyerek davacının icra inkar tazminat talebinin reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... · E-imzalıdır Hakim ... · E-imzalıdır