İstanbul 16. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/761 K.2023/409

Mahkememizde görülmekte olan Ticaret Sicil Memurunun Kararına İtiraz davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde,: Müvekkili şirkette 03.04.2023 Tarihli Genel Kurul yapıldığını ve alınan kararın tescil ve ilanı için ... Müdürlüğüne Başvuruda bulunulduğunu, ancak Ticaret Sicil Müdürlüğü tarafından talep iade edildiğini, bunun üzerine TTK' nın 32/4.

Maddesi kapsamında Geçici Tescil talebinde bulunulduğunu, İş bu talebin hukuka aykırı şekilde reddedildiğini, Davalı tarafından geçici tescil talebinin reddinin hukuka aykırı olduğunu, ttk' nın 32/4. maddesinin son derece açık olduğunu sonucu bir mahkeme kararına bağlı olan durumlarda ticaret sicil müdürlüğü tarafından geçici tescil yapılması zorunludur. buna rağmen red kararı verilmesi hatalı olduğunu, geçici tescil talebinin genel kurul kararına ilişkin olduğunu, mahkeme tarafından iptal edilmedikçe geçerli olan bu kararı tescil ve ilan etmemek açıkça kanunun 32/4. maddesine aykırı olduğunu,

... müdürlüğünün red gerekçesinde yazılı ana sözleşmenin 10. maddesi hakkında batıl olduğunun tespiti talepli derdest dava bulunduğunu, ancak ticaret sicil müdürlüğü geçerliliği mahkeme kararına bağlı olan bu hükmü de mahkeme yetkisini gaspederek ve ttk' nın 32/4. maddesini uygulamarak geçici tescil talebimizi reddettiğini, ticaret bakanlığının emredici hükümlere aykırı olmayan ancak yargı kararına bağlı durumlarda geçici tescil uygulanmasını kabul ettiğini, buna ilişkin ticaret bakanlığı iç ticaret genel müdürlüğünün görüşü olduğu gibi davalı ... sicil müdürlüğününde bu görüş doğrultusunda geçici tescil yaptığını,

ancak huzurdaki olayda ticaret sicil müdürlüğü kendi uygulamasının da aksine hareket ettiğini bu nedenlerle Davanın kabulü ile Şirketin 03.04.2023 Tarihli Genel Kurul Kararının ...

Müdürlüğünce Geçici Olarak Tescili Talebinin reddi kararının kaldırılarak iptaline, talebimiz veçhi ile ticaret sicil müdürlüğünce 03.04.2023 tarihli genel kurul kararının geçici tescili ile ilanı kararı verilmesine, Yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini, talep etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde; Huzurdaki davada, müvekkili Müdürlükçe verilmiş bir red kararı bulunmadığından 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 114/2 maddesi gereğince 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu m. 34 göre, HMK m. 115/2 gereğince davanın reddine karar verilmesi gerekmektedir. Müvekkili Müdürlükçe incelenen dava konusu tescil başvurusu, Ticaret Sicili Yönetmeliği m. 34/2 gereğince iade edildiğini, ancak davacı tarafça tescile ilişkin eksikliklerin giderilmediğini, Bu nedenle tescil talebinin iadesi işleminin mevzuata uygun olduğunu,

Bu bakımdan da, iade ile red kararının teknik olarak aynı olmadığını, Gerçekten de; davaya konu tescil ve ilanı talep edilen genel kurul kararının tescil edilmemesine dair başvuruya ilişkin olarak, Ticaret Sicili Yönetmeliği m. 35 gereğince ve bu hükümde belirtildiği şekilde bir red kararı yazılmadığını, nitekim, ticaret sicili müdürlükleri, ancak açık bir şekilde red kararı yazılması talep edildiğinde red kararı yazmakta ve verdiği red kararlarını da posta yolu ile veyahut da elden ilgiliye tebliğ ettiğini, başvuru evrakı ile birlikte, söz konusu red kararı da ilgili şirketin sicil dosyasına kaydedildiğini, huzurdaki davada, müvekkili müdürlükçe verilmiş red kararı bulunmadığından dava şartı yokluğundan,

- müvekkili müdürlüğe husumet yöneltilemeyecek olması ve davacının hukuki yararının da bulunmaması nedenleriyle öncelikle usûlden reddine,

belirtilen esasa ilişkin savunma ve açıklamalarımız kapsamında, haksız ve hukuki dayanaktan yoksun davanın esastan reddine karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ, TAHKİKAT VE GEREKÇE

Mahkememizde açılan işbu dava; 03/04/2023 günlü davacı şirket genel kurul kararlarının geçici tescil talebinin reddine ilişkin TİCARET SİCİL MÜDÜRLÜĞÜNÜN işlemlerinin hukuka uygun olup olmadığının tespiti , geçici tescil koşullarının oluşup oluşmadığının belirlenmesi, davalı idarenin dava konusu olaya ilişkin takdir yetkisi ve karar niteliğinin belirlenmesine yönelik olduğu anlaşılmıştır.

Mahkememiz dosyasına sunulan bilgi ve belgeleri ile ticaret Sicil Müdürlüğünün ekranının incelenmesinden, davacı şirketin 03/04/2023 günlü genel kurul kararının geçici tescil istemi TTK 32/4 Maddesi gereğince çözümü bir mahkeme kararına bağlı olan veya sicil müdürlüğü tarafından kesin olarak tescilinde duraksanan hususlar ile ilgili istem üzerine, sicil müdürlüğü tarafından işlemin geçici olarak tesciline karar verileceği düzenlenmiştir.

Dava konusu genel kurul kararı yönünden tescil talebinin kabul edilmemesi nedeniyle ... 'ne davacının 11/03/2023 günlü dilekçe ile ana sözleşmenin 10. Maddesi yönünden ... 2 ATM nin ... ESAS sayılı dosyasında dava açıldığı belirtilerek TTK 32/4 maddesi gereğince ana sözleşme yönünden verilecek karara kadar, 03/04/2023 günlü genel kurul kararının geçici olarak tesciline karar verilmesi talep edildiği işbu talebin 14/04/2023 tarihinde tekrar edildiği görülmüştür.

Ticaret Sicil Memurluğu tarafından tescil başvurusu sorgulama ekranında başvuru yönünden, şirketin ana sözleşmesinin 10. Maddesine istinaden tüm ortakların olumlu oyu ile karar alınacağı için yönetim kurulunun seçim ve temsile ilişkin geçici tescil talebinin reddedildiği, belirtildiği dosyaya açık bir davalı kurum tarafından tescilin reddine ilişkin açıklayıcı bir karar ve bunun tebliğine ilişkin belge gönderilmediği, davalı müdürlüğün cevap dilekçesinde usulüne uygun olarak müdürlükçe verilen bir red kararı bulunmadığı bu nedenle talebin konusunun bulunmadığı savunulduğu,

bu nedenle davalı ... sicil müdürlüğünün hem işlem bulunmadığını ileri sürmek hem de tescil başvurusu yönünden Ticaret Sicil Yönetmeliğinin 34/2 maddesine göre iade edilmiş ancak bir davacı tarafça tescile dair eksikler giderilmediği şeklindeki savunmasının çelişki ve kurumun yapılan başvuru konusunda dikkatle talebin reddi sebeplerinin gerekçeli olarak açıklanmak sureti ile düzenlenecek kararın hak sahibi talep edenlere gönderilmesi gerektiğine ilişkin mükellefiyetini ortadan kaldırmayacağı tartışmasız olup mahkememizce dava dilekçesi ve dosyadaki ticaret sicili başvuru ekranı dikkate alınarak talebin iade edilerek istemin zımnen

reddedildiği sonucuna varmamıza sebebiyet vermiştir.

Davacının kurum işlemine karşı TTK 34. Maddesine göre yasal süre içerisindeki başvurduğu ve geçici tescil yapılması talebine yerine getirilmediğinden, işbu işleminin yerine getirilmemesinin hukuka uygun olmadığı ve iptaline ilişkin talebin mahkememizce değerlendirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Davacının dosyadaki bilgi ve belgelere göre yasanın genel kurul toplantısı yapılması ve kararların alınmasına ilişkin, TTK 'nın 418.

Maddesine uygun toplantı ve karar yeter sayısının bulunmadığı veya ana sözleşmenin yasal düzenlemelere aykırı olarak, şirketi çalıştırılamayacak şeklinde düzenlendiği iddialarının varlığı halinde hakimin ana sözleşmeye müdahale etme talebi yönünden açılan bir dava varken bu dava sonuçlanmadan, davacı yana yaptığı geçici tescil başvurusunun davalı ... sicil müdürlüğü tarafından reddedilmeyip dava sonuna kadar geçici tescil yapılması gerektiği mahkememizce benimsenmiş olup, alınan genel kurul kararının hükümsüzlüğü ve iptali yönünden alınan bir karar henüz bulunmadan, şirket ana sözleşmesine yönelik ...

2 ATM de açılmış ve devam eden ana sözleşmeye hakimin müdahalesi davası devam ederken, şirketin yönetimsiz kalmaması bakımından geçici tescil isteminin davalı sicil müdürlüğü tarafından kabulü ve dava sonucuna göre sonuca gidilmesi gerekirken istemin reddi niteliğindeki, Ticaret sicil sayfasındaki açıklama ve talep dilekçelerinin açık idari işlem oluşturulmadan işlemsiz iade edilmesinin hukuka uygun olmadığı mahkememizce benimsenmiş ve aşağıdaki gibi, geçici tescil isteminin reddi kararının iptali ve fazlaya ilişkin talebin (tescil kararı verilmesi istemi) idari nitelikte işlem olması nedeniyle,

mahkemece idarenin yerine geçilerek karar verilemeyeceğinden tescil talebi yönünden talebin reddine ilişkin aşağıdaki gibi hüküm kurmak gerekmiştir.

Başkan ... · e-imzalıdır · Üye ... · e-imzalıdır · Üye ... · e-imzalıdır · Katip ... · e-imzalıdır