İstanbul 2.Fikrî ve Sınaî Haklar Hukuk Mahkemesi E.2017/511 K.2018/215

Mahkememizde görülmekte bulunan FSEK-İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılamasının sonunda,

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle, müvekkili ... ile davalı şirket arasında 10.11.2011 tarihinde, davalının ... olarak bilinen www.....com.tr İsimli web adresi üzerinden 01.01.2011 - 31.12.2011 tarihleri arasında müzik eserlerinin umuma iletim haklarının davalıya verilmesi için “İnternet Üzerinden Yayınlanan Müzik Eserlerine İlişkin Lisans Sözleşmesi” akdedildiğini, Lisans Sözleşmesinin “Mali Şartlar” başlıklı 6. maddesi uyarınca, azami 12.000.000 adet müzik eserinin bir yıllık karşılığı olarak davalının ödemekle yükümlü olduğu mali hak bedeli belirlendiği,

davalının söz konusu yükümlülüğünü yerine getirmemesi ve meslek birliğinin iyi niyetli yaklaşımı neticesinde taraflar arasında 24.02.2015 tarihinde “...

Protokolü” imzalandığını ve davalının 01.01.2011 - 31.12.2013 arasındaki müzik kullanımına ilişkin ödemekle yükümlü olduğu mali hak bedellerinin düzenlendiğini, tüm iyiniyetli yaklaşımlara rağmen ödemekle yükümlü olduğu, 2012 - 2013 yılına ait 8, 9 ve 10. taksit olarak düzenlenen mali hak bedellerini Lisans Sözleşmesi ve akabinde imzalanan ibraname hilafına ödemeyen davalının, basiretli bir tacir gibi davranmadığım ve tanzim edilerek gönderilen faturalara TTK m. 21 uyarınca kanuni süre içerisinde itiraz etmediği ve bu nedenle de söz konusu faturaları kabul etmiş olduğunu, Lisans Sözleşmesi’nin 6/c maddesinde.

“Lisans alan tarafından ödenmesi gereken mali hak bedelleri, sözleşmede belirlenen vadelerde ödenmediği takdirde lisas alan, aylık 2,03 temerrüt faizi ödeyecektir. ” şeklinde düzenleme yapıldığını, tacir olan davacının imzası ile bizzat kabul etmiş olduğu sözleşme ve protokol hükümlerinde gerek mali hak bedellerinin gerekse ödemede gecikme olması veya hiç ödeme yapılmaması hallerinde uygulanacak hükümler ile faiz oranlarının belli olduğunu, buna göre davalının borçlu olduğu miktarı bildiğini ve borcun likit olduğunu, davalı yanca ...

5. İcra Müdürlüğü ... E. sayılı dosyasına yapılan itirazı 60.209,18 TL yönünden kabul ettiklerini bakiye 28.480,82 TL olan alacak tutarına yapılan itirazın hukuki dayanaktan yoksun ve usulsüz olduğunu, iddia ederek, kabul edilen kısım bakiye 28.480,82 TL olan alacak tutarına yapılan itirazın iptalini, bu miktar üzerinden davalı aleyhine %20 icra inkar tazminatına hükmedilmesini ve yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa tahmilini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalıya usulüne uygun tebligat yapılmış davaya cevap vermemiş delil de bildirmemiştir.

GEREKÇE

Dava 5846 sayılı Kanun kapsamında meslek birliğinin yapmış olduğu icra takibine itirazın iptali davasıdır. Dosyada tüm deliller toplanmış, icra müdürlüğünden takip dosyası getirtilmiş itirazın süresinde yapıldığı, davanın yasal 1 yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır.

Davacı vekili, ... 5. İcra Müdürlüğü’nün ... E. sayılı dosyası ile davalı aleyhine 09.08.2016 tarihinde başlattığı ilamsız icra takibinde, alacağın dayanağı olarak 24.02.2015 tarihli ibra protokolü gereği mali hak bedeli göstermek suretiyle.

6.770.50 TL mali hak bedeli 473,94 tl işlemiş faiz, 6.770.50 tl mali hak bedeli, 823.03 tl işlemiş faiz, 6.770.50 tl mali hak bedeli, 772,95 tl işlemiş faiz, 6.770.50 tl mali hak bedeli 721,20 tl işlemiş faiz, 6.770.50 tl mali hak bedeli, 671,11 tl işlemiş faiz, 6.770.50 tl mali hak bedeli, 621.03 tl işlemiş faiz, 6.770.50 tl mali hak bedeli, 567,61 tl işlemiş faiz, 6.770.50 tl mali hak bedeli 517,53 tl işlemiş faiz, 6.770.50 tl mali hak bedeli 465,77 tl işlemiş faiz, 6.770.50 tl mali hak bedeli 415,69 tl işlemiş faiz, 12.186,90 tl kdv tutarı, 748.24 tl islemiş faiz toplamı, 88.690,00 TL alacağın icra gideri,

vekalet ücreti ve takip tarihinden itibaren asıl alacağa işleyecek (6.770,50 TL aylık %2,03, 73.121,40 TL yıllık %9 yasal faiz) faizi ile birlikte tahsilini talep etmiştir. Davalı vekili, icra takibine konu borca ve tüm ferilerine itiraz ettiklerini, faiz oranının fahiş olduğunu, bu nedenle talep edilen faize de itiraz ettiklerini ve itirazın kabulü ile takibin durmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkememizce davacının iş yerinde ibraz edilen 2015 ve 2016 yıllarına ilişkin ticari defterleri üzerinde yapılan incelemede: ticari defterlerin açılış ve kapanış tasdiklerinin süresinde yapıldığı, hesapların birbirini doğruladığı ve defterlerin sahibi lehine delil niteliği taşıdığı tespit edilmiştir.

Davacı meslek birliğinin defter kayıtlarında, davalı şirket ile ilgili borç-alacak ilişkileri 120.01.10.001 no.lu alıcı cari hesap kodunda takip edildiği, söz konusu cari hesap hareketlerinin, bilgisayar ortamında tutulan davacı ticari defter kayıtlan ile birebir olup, tarafımca yapılan incelemelerde bu hesabın borç-alacak kayıtlarının, müstenidatı fatura ve belgelere uygun olduğu görülmüştür.

2015 yılı açılışında 19.343,15 TL borç bakiyede olduğu, 02.03.2015 tarihinde 19.343,15 TL tutarında gelen EFT’nin hesaba alacak kaydı ile cari hesap bakiyesinin 0.00 TL olduğu, 24.02.2015 tarihli ibra protokolü gereği mali hak bedeline ilişkin, 23.03.2015 tarih, 185598 no’lu ve KDV dahil 79.891,90 TL tutarında faturanın 23.03.2015 tarihinde hesaba borç kaydı ile 6 adet toplam 55.924,32 TL tutarında gelen EFT’nin hesaba alacak kaydından sonra cari hesabın 31.12.2015 tarihi itibariyle davalı aleyhine 23.967,58 TL borç bakiye vererek, 2016 yılma devrettiği ve 09.08.2016 takip tarihi itibariyle, 23.967,58 TL borç bakiyede olduğu tespit edilmiştir.

Taraflar arasında akdedilen 10.11.2011 tarihli “İnternet Üzerinden Yayınlanan Müzik Eserlerine İlişkin Lisans Sözleşmesi”nin mali şartlar ile ilgili 6. maddesi 01.01.2011-31.12.2011 tarihleri arasındaki süre için, azami 12.000.000 adet müzik eserinin 1 aylık kullanımı karşılığı asgari 2.732,08 TL + KDV üzerinden 1 yıllık bedel asgari 32.785,00 TL + KDV’dir. LİSANS ALAN bu bedeli MESAM’a 2 eşit taksit halinde 2011 yılı Kasım ve Aralık aylarının son iş gününde nakden ve peşinen ödemeyi kabul, beyan ve taahhüt eder.

6. madde kapsamında lisans alan tarafından ödemesi gereken mali hak bedelleri, sözleşmede belirlenen vadelerde ödenmediği takdirde lisans alan, Türk Lirası üzerinden aylık %2,03 temerrüt faizi ödeyecektir.

Davalı şirket ile Meslek Birlikleri (... ve ...) arasında imzalanmış olan 24.02.2015 tarihli “... Protokolü” uyarınca, davalı şirket, Meslek Birlikleri’nin temsil ettiği eserleri repertuarının 01.01.2011-31.12.2013 tarihine kadar olan dönemi kapsayacak şekilde www....com.tr web adresi üzerinden müzik kullanımı için Meslek Birlikleri’nin davalı şirkete vermiş olduğu izin karşılığında; davalı şirket tarafından, Meslek Birlikleri sözleşme bedeli olarak 168.195,00 TL + KDV mali hak bedelinin, aşağıda belirtilen paylan oranında ve vadelerde Meslek Birlikleri’nin hesap numaralanna yatınlacağı ve 168.195,00 TL + KDV Mali hak bedelinin, ödemelerinin yapılması neticesinde 2011-2013 dönemleri için başka herhangi bir borç-alacak kalmayacağı kararlaştırılmıştır.

Taraflar arasında akdedilen İbra Protokolü’ne göre ödeme vadeleri Şubat/2015 - Kasım/2015 aylan arasında ay sonlan itibariyle belirlenmiş olup, müteakip iş günleri temerrüt tarihi olarak tespit edilmiştir.

Lisans Sözleşmesi’nin 6/c) maddesi gereğince, mali hak bedelleri sözleşmede belirlenen vadelerde ödenmediği takdirde, Lisans Alan’ın Türk Lirası üzerinden aylık %2,03 temerrüt faizi ödeyeceği kararlaştırılmış olmasına rağmen, takip talebinde Şubat/2015 ayı için aylık %2,03 temerrüt faizi ve diğer aylar için yıllık %9 yasal faiz talep edilmiştir. Bu nedenle, Lisans Sözleşmesi ile belirlenmiş olan aylık %2,03 temerrüt faizi ile takip talebinde talep edilmiş olan Şubat/2015 ayı için aylık %2,03 temerrüt faizi ve diğer aylar için yıllık %9 yasal faiz uygulanmıştır.

Yapılan bilirkişi incelemesi sonucu davacı meslek birliği ...’m ticari defter kayıtlarında takip tarihi itibariyle, davalıdan 23.967,58 TL alacaklı gözüktüğü, Lisans Sözleşmesi’ndeki Temerrüt Faizi Oranı ile takip talebindeki talep edilen temerrüt faizi oranlarına göre olmak üzere hesap bilirkişisi iki seçenekli hesaplama yapmış ve mahkememizce takip talebindeki hesaplama uygun görülerek yargılama bitirilmiştir.

Takip Talebinde Talep Edilen Temerrüt Faizi Oranlarına Göre yapılan hesaplamada ... 5. İcra Müdürlüğü’nün ... Esas sayılı dosyasında takip tarihi itibariyle; 23.967,57 TL asıl alacak ve 2.247,92 TL işlemiş faiz ile birlikte toplam 26.215,49 TL alacak hesap edildiği, takipte 62.474,51 TL fazla talepte bulunulduğu, ancak, dava tarihindeki 28.480,82 TL taleple bağlı kalınarak, davacı meslek birliğinin davalıdan, 23.967,57 TL asıl alacak ve 2.247,92 TL işlemiş faiz ile birlikte, takip tarihinden ödeme tarihine kadar, 23.967,57 TL asıl alacak tutarı üzerinden yıllık %9 yasal faiz oranı uygulanmak suretiyle hesap edilecek işlemiş faize hükmedilmesi gerekeceği likit olan fatura alacağı nedeniyle davacı yanın icra inkar tazminatı talebinin uygun olacağı anlaşılmakla aşağıdaki hüküm kurulmuştur.