İstanbul 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/375 K.2019/780

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılamaları sonunda :

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle : Alacağının müvekkili şirkete devir ve temlik eden dava dışı ... Bank A.Ş ile davalı ... Tic. Ltd.

Şti arasında Genel Kredi Sözleşmesi ve Genel Kredi sözleşmesine ek Hızır Hesap Sözleşmesinin akdedildiğini ve krediler kullandırıldığını, diğer davalı ...'da sözleşmeyi müşterek borçlu müteselsil kefil sıfatıyla imzaladığından kefalet limiti itibarı ile borcun tamamından asıl borçlu ile birlikte müştereken ve müteselsilen sorumlu olduklarını, kredi borçlusu şirket sözleşme hükümlerine riayet etmediğini, borçlarını ödemekte temerrüte düştüğünü, bu nedenle borçlu ve kefillere ...

11. Noterliği'nin ... tarih ve ... yevmiye nolu ihtarnamesinin keşide edilerek hesap katı ve borcun ödenmesinin ihtar edildiğini, ihtarnameye rağmen borç ödenmediğinden alacağın tahsili için davalılar hakkında ...

6. İcra müdürlüğü'nün ... esas (Yenilenen ...) sayılı dosyasından ilamsız takiplerde haciz yolu icra takibine geçildiğini, fazlaya ilişkin haklarının saklı tutularak şimdilik 5.270,94-TL asıl alacak ve ferilerinin ödenmesinin talep edildiğini, ancak davalılar takip konusu alacağa itiraz ettiğini ve takibi durdurduğunu, her ne kadar davalılar yetki itirazında bulunduklar iseler de ancak genel kredi sözleşmesinin 54. Maddesinde düzenlenen yetkili mahkeme ve icra daireleri başlık hükümde tarafların İstanbul Mahkeme ve İstanbul İcra Dairelerinin yetkisini kabul ettiğini, davalıların ...

6. İcra Müdürlüğünün... esas sayılı takip dosyasından yapılan icra takibine ve borca karşı yaptıkları haksız itirazının iptali ile takibin takip talebinde mevcut koşullar çerçevesinde aynen devamına, takip konusu meblağın %20'sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesine, yargılama gideri ve avukatlık ücretiyle birlikte davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalılar vekili cevap dilekçesinde özetle: açılan davanın dayanağı olan icra takibinin zamanaşımına uğradığını, davanın bu nedenle reddine karar verilmesinin gerektiğini, takip konusu borcun ödendiğini, davacı firmanın yeniden tahsilat yaptığını, söz konusu borcun kaynağı ... Bank A.Ş.'ye olan kredi borcu olduğunu, bu borç daha önce ... 3. İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyasından işlem gördüğünü ve Av. ... ödeme yapıldığını ve ibranamenin alındığını, bu nedenlerle ödenen bir borcun ikinci kez tahsil edilmeye çalışıldığını, bu nedenle davanın reddine karar verilmesini, karşı tarafın %20 icra inkar tazminatına mahkum edilmesini, yargılama giderleri ile ücreti vekaletin davalı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER

1-... 6. İcra müdürlüğü'nün ... sayılı dosyası.(Eski Esas: ...) 2-... 3. İcra Müdürlüğünün... esas sayılı dosyası. 3-Genel Kredi Sözleşmesi ve Genel Kredi sözleşmesine ek Hızır Hesap Sözleşmesi. 4-... 11. Noterliği'nin ... tarih ve ... yevmiye nolu ihtarnamesi. 5-Mahkememizce atanan Bankacı Bilirkişi ... tarafından sunulan 04/01/2019 tarihli bilirkişi raporu.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Davacı vekili dava dilekçesi ile dava dışı ... banktan devir ve temlik aldığı genel kredi sözleşmesinden kaynaklı olarak davalı ... kullandığı ve diğer davalı ...'nın kefil olması nedeniyle davalılar aleyhine başlatılan takibe itiraz edildiğini ve takibin takip talebindeki şartlarla takibi için itirazın iptali ile icra inkar tazminatı talep ettiği, davalılar vekilinin davanın reddini savunduğu anlaşılmıştır.

Taraflara usulüne uygun tebligat yapılarak taraf teşkili sağlanmış, davacı ve davalıların delilleri toplanmış ve bilirkişi raporu alınmıştır.

Dava, genel kredi sözleşmesi ve bu sözleşmede kefalet aktinden kaynaklanan alacağın tahsili amacıyla başlatılan ilamsız icra takibine vaki itirazın İİK 67. maddesine göre iptali ve icra inkar tazminat talebinden ibarettir.

Mahkememizin dava dosyasının yargılamasının devam eden sürecinde davacı ... A.Ş ile ... A.Ş arasında ... 12. Noterliği'nden ... tarih ...yevmiye numarasıyla ... A.Ş(...) devir alan sıfatıyla imzaladığı alacak devir sözleşmelerine konu portföyler kapsamında mevcut alacaklarının her türlü teminatı ve yasal takip ve dava dosyaları ile ... A.Ş'ye devrettiğine dair temlikname sunulmuş ve ... A.Ş' yi temsilen vekaletname sunulduğu anlaşılmış, bunun üzerine davacı tarafın UYAP kaydı Davacı ... A.Ş olarak değiştirilmiştir.

Davacının temlik aldığı ... Bank ile davalı ...Tic. Ltd. Şti arasında 15/07/2011 tarihli ve 300.000,00-TL limitli genel kredi sözleşmesi ile Hızır Hesap Sözleşmesinin imzalandığı ve diğer davalı ...'ın da bu sözleşmeyi müşterek borçlu/müteselsil kefil sıfatıyla imzaladığı sabittir. Borcun ödenmediği iddiasıyla davacı tarafça ... 11. Noterliğinin ... tarih ... yevmiye numaralı ihtarnamesinin gönderildiği, dosyada bulunan ihtarname ve tebligat mazbatalarından anlaşılmıştır. Davaya konu ... 6. İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyası celp edilip incelendiğinde takibin bu genel kredi sözleşmesine istinaden başlatıldığı anlaşılmıştır.

Mahkememizce davanın yargılamasında, tarafların iddia ve savunmaları, sundukları deliller, dosya kapsamı belgeler ve her iki tarafa ait ticari defter ve kayıtlar incelenmek sureti ile takip tarihi itibari ile davacının davalıdan alacaklı olup olmadığı konusunda bilirkişi incelemesi yaptırılmış ve dosyada bulunan sözleşme, ihtarname, deliller banka defter ve kayıtları ile de örtüştüğünden mahkememizce de hadiseye ve hukuka uygun bulunmuş, ve 04/01/2019 tarihli bilirkişi raporunun hesap kısmının hükme esas alınabileceği kanaati oluşmuştur. Anılan gerekçe ile davalının kredi sözleşmesinden kaynaklanan borcunu vadesinde ve ihtarnameye rağmen ödemediği sabit görüldüğünden, davanın işlemiş faiz yönünden bakiyesinin reddi ile kısmen kabulüne karar vermek gerekmiştir.

İİK 67 maddesi uyarınca itirazın iptali davasında alacaklı-davacı yararına icra inkar tazminatına hükmedilebilmesi için borçlunun itirazında haksız ve alacağın da likit olması, zorunludur. Alacağın likit ve hesaplanabilir olması, davalı/borçlunun itirazlarında haksız olduğunun anlaşılması karşısında hüküm altına alınan asıl alacak ve işlemiş faiz miktarı toplamının %20'si oranında İİK 67/2 maddesi uyarınca icra inkar tazminatına karar verilmiştir.

Katip · E-imza Hakim · E-imza