İstanbul Anadolu 11. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/30 K.2023/112

T.C. İstanbul Anadolu 11. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2022/30 Esas

KARAR NO

2023/112 Karar

DAVA

İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ: 14/01/2022

KARAR TARİHİ: 09/02/2023

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. Müvekkil şirket tarafından yapılan rutin uygulamalar ve denetlemeler neticesinde davalı borçlunun kaçak olarak elektrik kullandığı tespit edilmiş ve bu durum tutanağa geçirilmiştir. Tutanakta tespit edilen kaçak elektrik kullanım bedeline ilişkin olarak abonesiz kaçak elektrik tüketim tahakkuk ettirilmiştir.

Tesisatın bulunduğu ve elektriğin kullanıldığı mahal meskendir.30.05.2018 tarihli EPTHY 42/1. maddesi gereği "kesilen elektriği açıp kullanmak kaçak elektrik kullanımına girer. EPDKTHY'nin 42 vd maddeleri gereği hesaplama yapılmasının gerektiği, Davalı/borçlu aleyhine kaçak elektrik kulanım bedelinin tahsili için ------ E. Sayılı dosyası ile icra takibi başlatılmış, borçlu ise bu icra takibi açısından borca tüm ferilerine kötü niyetli olarak itiraz etmiştir.

İcra takibinin devamını, davalının % 20'den az olmamak üzere tazminata mahkum edilmesini, yargılama harç ve muasrafları ile vekalet ücretinin davalıya tahmiline karar verilmesini talep etmiştir.Taraflara tebligat yapılarak taraf teşkili sağlanmıştır.Davalı tarafın cevap dilekçesi sunmadığı ve duruşmalara katılmadığı görüldü.

Tarafların uhdesinde olan tüm delilleri ibraz ettikleri, getirtilmesi gereken delilleri ilgili yerlerden getirtilerek dosya içine alınmıştır.Dosya tüm delillerin ibrazından sonra konusunda uzman teknik bilirkişiye tevdi edilmiş, teknik bilirkişi ayrıntılı raporunda. Davalı. 30 Mayıs 2018 Tarihli ve ------ sayılı ------ yayımlanan EPDK Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 42. Maddesinde belirtilen “.

(1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak; a) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi,ç) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması,

kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir.” İbaresini fiilen gerçekleştirmiş olup, Davalı zati bağlamak suretiyle 12.11.2020 tarihi itibari ile vergiler dahil (%5 BTV, %1 Enerji Fonu, %2 ------ fonu ve %18 kdv) ve cezalı, 2.838,93 TL’lik (enerji bedeli-kaçak enerji) elektriği karşılıksız olarak kullandığı,Davalı zati bağlamak suretiyle 24.01.2021 tarihi itibari ile vergiler dahil (%5 BTV, %1 Enerji Fonu, %2 ------ fonu ve %18 kdv) ve cezalı,

1.242,61 TL’lik (enerji bedeli-kaçak enerji) elektriği karşılıksız olarak kullandığı kanaatindeyim.Gecikme Faizi Hesabı:2838,93 TL için 12.11.2020 tarihinden başlayan %16,8 Faiz Oranı ile Sabit Faizli Hesap Tablosu

Başlangıç Tarihi Bitiş Tarihi Gün Faiz Oranı Faiz Tutarı 12.11.2020 02.03.2021 110 %16,8 145,73

Gecikme Faizi = 145,73 TL dir. Kdv %18 =26,23 TL

GECİKME FAİZİ

Yargıtay kararlarına göre; kaçak elektrik kullanımı haksız fiil niteliğinde ve kaçak tüketim davalının meskeni ile ilgili olduğundan , gecikme gün faizinin yasal faiz oranları üzerinden ve kaçak kullanım tarihinden başlaması gerekmekle birlikte Davacı kurum tarafından tahakkuku yapılan faturada son ödeme tarihi belirlendiğinden, gecikme gün faizi, faturanın son ödeme tarihi olan 12.11.2020 tarihinden takip tarihi olan 02.03.2021 tarihine kadarki süre bakımından yasal faiz oranı üzerinden hesaplanmıştır. 1242,61 TL için 24.01.2021 tarihinden başlayan %16,8 Faiz Oranı ile Sabit Faizli Hesap Tablosu Başlangıç Tarihi Bitiş Tarihi Gün Faiz Oranı Faiz Tutarı 24.01.2021 02.03.2021 37 %16,8 21,46

Gecikme Faizi = 21,46 TL dir.Kdv %18 =3,86 TL

GECİKME FAİZİ

Yargıtay kararlarına göre; kaçak elektrik kullanımı haksız fiil niteliğinde ve kaçak tüketim davalının meskeni ile ilgili olduğundan , gecikme gün faizinin yasal faiz oranları üzerinden ve kaçak kullanım tarihinden başlaması gerekmekle birlikte Davacı kurum tarafından tahakkuku yapılan faturada son ödeme tarihi belirlendiğinden, gecikme gün faizi, faturanın son ödeme tarihi olan 24.01.2021 tarihinden takip tarihi olan 02.03.2021 tarihine kadarki süre bakımından yasal faiz oranı üzerinden hesaplanmıştır.Takip tarihi olan 02.03.2021 itibarıyla toplam tutar: 2.838,93+145,73+26,23+1.242,61+21,46+3,86= 4.278,82 TL dir." Hususlarını bildirir görüş ibraz etmiştir.

DELİLLER

------- Esas sayılı icra dosyası*Bilirkişi raporu *Tüm dosya kapsamı

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava, İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) istemine ilişkindir.Davaya konu uyuşmazlığın tespiti; davalının davacı şirket tarafından elektriği kesilmesi ve mühürlenmesi sonucunda mühür fekki yapılması suretiyle kaçak elektrik kullanımından kaynaklandığı iddiası ile başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptaline ilişkin olduğu anlaşılmaktadır.------- Esas sayılı dosya aslı celp edilmiştir.----- şirketinden davalıya ait elektrik dosyasına ilişkin kaçak tüketim tutanakları, hesap detayları, tüketim ekstresi ve borç bilgi dökümleri celp edilmiştir.Davacı taraf ticaret şirketi olup tacirdir.

Davalı taraf bir ticaret şirketi olup tacir sıfatını haizdir. Uyuşmazlık tacir olan davacı ve davalının ticari işletmesinden kaynaklanmaktadır. Hâl böyleyken huzurdaki nispi ticari davaya Mahkememiz bakmakla görevlidir. Davalı şirketin usûlsüz elektrik kullanımı sonucunda davacı şirketin oluşan alacağının tespiti ve hesaplanması için dosya teknik bilirkişiye tevdii edilmiş, bilirkişi raporunda özetle;Davalı.

30 Mayıs 2018 Tarihli ve ------ sayılı ------ yayımlanan EPDK Tüketici Hizmetleri Yönetmeliğinin 42. Maddesinde belirtilen “. (1) Gerçek veya tüzel kişinin kullanım yerine ilişkin olarak;a) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşma olmaksızın dağıtım sistemine müdahale ederek elektrik enerjisi tüketmesi,ç) Dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini, mücbir sebep halleri dışında açması,

kaçak elektrik enerjisi tüketimi olarak kabul edilir.” İbaresini fiilen gerçekleştirmiş olup, Davalı zati bağlamak suretiyle 12.11.2020 tarihi itibari ile vergiler dahil (%5 BTV, %1 Enerji Fonu, %2 ----- fonu ve %18 kdv) ve cezalı, 2.838,93 TL’lik (enerji bedeli-kaçak enerji) elektriği karşılıksız olarak kullandığı,Davalı zati bağlamak suretiyle 24.01.2021 tarihi itibari ile vergiler dahil (%5 BTV, %1 Enerji Fonu, %2 ----- fonu ve %18 kdv) ve cezalı, 1.242,61 TL’lik (enerji bedeli-kaçak enerji) elektriği karşılıksız olarak kullandığı kanaatindeyim.

Gecikme Faizi Hesabı:2838,93 TL için 12.11.2020 tarihinden başlayan %16,8 Faiz Oranı ile Sabit Faizli Hesap Tablosu Başlangıç Tarihi Bitiş Tarihi Gün Faiz Oranı Faiz Tutarı 12.11.2020 02.03.2021 110 %16,8 145,73 Gecikme Faizi = 145,73 TL dir.Kdv %18 =26,23 TL

GECİKME FAİZİ

Yargıtay kararlarına göre; kaçak elektrik kullanımı haksız fiil niteliğinde ve kaçak tüketim davalının meskeni ile ilgili olduğundan , gecikme gün faizinin yasal faiz oranları üzerinden ve kaçak kullanım tarihinden başlaması gerekmekle birlikte Davacı kurum tarafından tahakkuku yapılan faturada son ödeme tarihi belirlendiğinden, gecikme gün faizi, faturanın son ödeme tarihi olan 12.11.2020 tarihinden takip tarihi olan 02.03.2021 tarihine kadarki süre bakımından yasal faiz oranı üzerinden hesaplanmıştır.

1242,61 TL için 24.01.2021 tarihinden başlayan %16,8 Faiz Oranı ile Sabit Faizli Hesap Tablosu

Başlangıç Tarihi Bitiş Tarihi Gün Faiz Oranı Faiz Tutarı

24.01.2021 02.03.2021 37 %16,8 21,46

Gecikme Faizi = 21,46 TL dir.Kdv %18 =3,86 TL

GECİKME FAİZİ

Yargıtay kararlarına göre; kaçak elektrik kullanımı haksız fiil niteliğinde ve kaçak tüketim davalının meskeni ile ilgili olduğundan , gecikme gün faizinin yasal faiz oranları üzerinden ve kaçak kullanım tarihinden başlaması gerekmekle birlikte Davacı kurum tarafından tahakkuku yapılan faturada son ödeme tarihi belirlendiğinden,

gecikme gün faizi, faturanın son ödeme tarihi olan 24.01.2021 tarihinden takip tarihi olan 02.03.2021 tarihine kadarki süre bakımından yasal faiz oranı üzerinden hesaplanmıştır.Takip tarihi olan 02.03.2021 itibarıyla toplam tutar: 2.838,93+145,73+26,23+1.242,61+21,46+3,86= 4.278,82 TL dir." belirtilmiştir.Bilindiği üzere, kaçak elektrik tüketimi haksız fiildir ve kaçak elektrik tüketiminde haksız eyleme ilişkin hükümler uygulanır.

Davalının ticarethanesinde kullanılan kaçak elektrik tüketim bedeli, davacı şirketçe talep edilmektedir.

Davacı şirketten celp edilen kayıtlar, kaçak elektrik tüketimine ilişkin tutulan tutanaklar, dosyaya sunulu bilirkişi raporu dosya içeriği ile kül halinde düşünülüp değerlendirildiğinde;Davalının ------ tesisat numaralı, ----- Mah. ----- Sok: No: ------ Dükkan ----- ------- adresinde yapılan kontrollerde kaçak elektrik kullanımını belirlendiği ------- numaralı kaçak usulsüz kullanımından dolayı 18/03/2020 tarihinde ------ tarafından işlem yapıldığı, Borç nedeniyle Kesme ve Mühürleme Tutanağı düzenlendiği,

davacı şirketin ilgili ekipleri tarafından 02/11/2020 tarihinde kullanım yerinde yapılan kontrolde dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin ilgili mevzuata uygun olarak kestiği elektrik enerjisini mücbir sebep halleri dışında yükümlülüklerini yerine getirmeden dağıtım lisansı sahibi tüzel kişinin izni dışında açılarak kullanıldığı, davalının usûlsüz elektrik kullandığı, kaçak elektrik tüketiminin bir haksız fiil olduğu, haksız eylem neticesinde oluşan maddi zararın davacı şirketçe davalıdan talep edilebileceği anlaşılmaktadır.

Hüküm kurmaya elverişli olduğu sonuç ve kanaatine varılan bilirkişi raporunda asıl alacak (kaçak elektrik tüketim bedeli) toplam 4.081,54- TL hesaplanmıştır. Davacı şirketçe tespit edilip hesaplanan kaçak elektrik tüketim bedeli olan asıl alacak bilinebilir (likid) -muayyen- kabul edilmiş, davanın kısmen kabul kısmen reddi ile.

İcra İflas Kanunu madde 67/2 uyarınca icra dosyasında belirtilen asıl alacak üzerinden hesaplanacak %20 icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya ödenmesine dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

HÜKÜ M

Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;

1- Davanın KISMEN KABULÜ İLE, REDDİNE,

-Davalının ------ esas sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın iptali ile, takibin 4.081,54- TL asıl alacak ve işleyecek faiz yönünden takip tarihinden itibaren tahsil tarihine kadar asıl alacak üzerinden avans faizi ile devamına,

2-Hükmedilen asıl alacağın %20 oranında icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

3-Karar tarihinde alınması gerekli 278,80- TL harcın davacı tarafça peşin olarak yatırılan 80,70 TL harçtan mahsubu ile bakiye 198,10- TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye gelir kaydına,

4-Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu'nun 18/A-(13) maddesi ve Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Yönetmeliğinin 26/2 maddeleri ile Arabuluculuk Asgari Ücret Tarifesi uyarınca ------- bütçesinden ödenen 1.320-TL arabuluculuk ücretinden davalıdan tahsili ile Hazineye Gelir Kaydına,

5-Davacı tarafından yapılan başvuru gideri, tebligat gideri, müzekkere gideri, bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 1.050,50-TL yargılama giderinin davanın kabul oranına göre belirlenen 998,90- TL sinin ve davacı tarafça peşin olarak yatırılan 172,90 harç giderinin davalı taraftan tahsili ile davacı tarafa ödenmesine,

6-Davacı taraf kendisini vekille temsil ettirdiğinden karar tarihinde geçerli A.A.Ü.T. deki esaslara göre ve kabul oranına göre belirlenen 4.081,54-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

7-Davalı taraf kendisini vekille temsil ettirdiğinden karar tarihinde geçerli A.A.Ü.T. deki esaslara göre ve ret oranına göre belirlenen 210,83- TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,

8-Davalı tarafından yapılan yargılama gideri bulunmadığından bu hususta karar verilmesine yer olmadığına,

9-Dosyaya yatırılan ve kullanılmayan gider avansının karar kesinleştiğinde yatıran tarafa iadesine,