İstanbul Anadolu 12. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/746 K.2020/330

T.C. İstanbul Anadolu 12. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2019/746 Esas

KARAR NO: 2020/330

DAVA

İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ: 19/11/2019

KARAR TARİHİ: 06/07/2020

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA;Davacı vekili dava dileçesinde özetle davacı ile davalı şirket arasında, davalı şirketin davacı şirketten -------------alınması konusunda anlaşmaya varıldığını, Müvekkil şirketin söz konusu hizmete ilişkin olarak ------ tarihinde, --------nolu---------- değerindeki faturayı düzenleyerek davalı şirkete teslim ettiklerini, bu bedelin müvekkil şirkete ödenmediğini, bunun üzerine davalı şirket aleyhine ---------- İcra Müdürlüğünün ---------- Esas sayılı dosya ile takip başlatıldığını, davalı/borçlunun takibe itiraz ettiğini ve takibin durduğunu, itirazın iptali ile takip dosyasının devamını, davalının %20 az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMA

Davalıya dava dilekçesi usulüne uygun olarak tebliğ edilmiş, davalı cevap dilekçesi sunmadığı gibi duruşmalara da katılmamıştır.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ

Celp ve tetkik edilen --------- İcra Müdürlüğü'nün ---------- Esas sayılı dosyasında; davacı takip alacaklısı tarafından ----------- tarihli takip talebi ile davalı takip borçlusu hakkında ilamsız takip başlatıldığı, ödeme emrinin davalı takip borçlusuna tebliği üzerine davalı takip borçlusunun ------- tarihinde borca ve ferilerine karşı itiraz ettiği ve bunun üzerine takibin durduğu, itiraz dilekçesinin ve takibin durdurulmasına ilişkin kararın davacı takip alacaklısına tebliğ edilmediği, eldeki davanın 1(bir) yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır.

Tarafların ticari defterlerinin incelenmesine karar verilmiş, inceleme gününde Mahkememize ibraz edilen ticari defterler üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmıştır.

İnceleme gün ve saatini bildirir davetiye usulüne uygun olarak davalı tarafa tebliğ edilmiş olup, inceleme gününde davalı tarafça defter ibraz edilmemiştir.

Mali Müşavir bilirkişi mahkememize sunduğu ------ havale tarihli raporunda özetle; davacı tarafın --- yılı ticari defterlerinin usulüne uygun olarak tutulduğunu, açılış ve kapanış tasdiklerinin usulüne uygun olarak yaptırıldığını, takip tarihi itibariyle davacının davalıdan---------- tutarında alacaklı olduğunu beyan ve rapor etmiştir.

Bilirkişi raporu usulüne uygun olarak tebliğ edilmiştir.

HUKUKİ NİTELENDİRME ve GEREKÇE :

Dava, icra takibine yapılan itirazın iptali davasıdır.

İtirazın iptalini düzenleyen 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu(İİK)'nun 67/1. Maddesindeki "Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir." şeklindeki düzenlemedir

Yargı yetkisini, Anayasanın 9. Maddesine göre, Türk Milleti adına kullanan Mahkememizce, uyuşmazlık konusu hakkında, yapılan açık duruşmalar ve yargılama sonunda(Ay. m.141); toplanan/sunulan deliller, ticaret sicil kayıtları, cari hesap ekstresi, takip dosyası, bilirkişi raporu, iddia ve beyanlar ile tüm dosya mündericatı incelenip hep birlikte değerlendirildiğinde; davacı/takip alacaklısının davalı/takip borçlusu hakkında faturaya dayalı olarak takip başlattığı, davalı/takip borçlusunun tebliğ edilen ödeme emri üzerine takibe borca ve fer'ileri yönünden süresinde itiraz ettiği ve takibin durduğu,

eldeki itirazın iptali davasının süresinde açıldığı, taraflar arasındaki ihtilafın takip dayanağı belgeye konu mal ve/veya hizmetin teslim edilip edilmediği ve/veya sunulup sunulmadığı hususundan kaynaklandığı, uyuşmazlığın halli ve taraflar arasındaki ticari ilişkinin tespiti için defter incelemesine karar verildiği, davalının ticari defterlerini kabul edilebilir bir mazeret bildirmeksizin bilirkişi incelemesine sunulmak üzere ibraz etmediği, davacının ise kendi ticari defterlerine göre davalı taraftan ----------- alacaklı olduğu,

davacının ticari defterlere delil olarak dayandığı ve tarafların ellerinde bulunan belgeleri -ticari defterler dahil- ibraz zorunluluğu bulunduğu, bu zorunluluğa ve verilen kesin süreye rağmen davalının ticari defterlerini ibraz etmediği, HMK'nun 220' inci maddesinde, bir tarafın ticari defterlerini ibraz etmemesinin sonuçlarının düzenlendiği,

karşı taraf ticari defterlerini sunmadığı takdirde bu davranışı ile kendi ticari defterlerinin davacı defterleri ile uyumlu olup olmadığının incelenmesine engel olduğundan, engel olduğu sonucun varlığını kabul etmiş sayılması gerektiği, davacının ticari defterlerinin Türk Ticaret Kanunu'na ve------------------ düzenlemelerine göre usulüne uygun tutulmuş olduğu, alacağın dayanağı faturanın mevcut olduğu, davalının dava konusu faturayı da ilgili dönemde vergi dairesine BA formuyla bildirimde bulunduğu sabit olduğuna göre dava konusu faturanın davalıya tebliğ edilmiş olduğu,

ispat yükü kendisine geçen ve aldığı faturayı vergi dairesine bildiren ve faturaya itiraz etmeyen davalının faturaya konu hizmeti aldığının kabulü kanaati ile davalı takip borçlusunun icra takibine itirazının haksız ve yersiz olması sebebiyle itirazın iptaline ve ayrıca alacağın likit olması nedeni ile kabulle sonuçlanan kısım üzerinden davacı lehine icra inkar tazminatına hükmedilmesi şartlarının oluştuğu(İİK m. 67/2) sonuç ve vicdani kanaatine(Ay. m.138) varılarak davanın kabulüne karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

G.D

Gerekçesi ekli karar da açıklanmak üzere;

1-Davanın KABULÜNE,

2-Davalı/takip borçlusunun, -------- İcra Müdürlüğü'nün ----------- Esas sayılı dosyasına vaki itirazının İPTALİNE,

3-Kabulüne karar verilen alacağın %20 'si olan 16.521,30 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

4-Alınması gerekli 5.642,87-TL harcın 997,69-TL'si dava açılırken davacı tarafından peşin olarak yatırıldığından bakiye 4.645,18-TL harcın davalıdan tahsiline,

5-Davacı tarafından yapılan 800,00 TL bilirkişi ücreti, 64,50-TL posta gideri ve 44,40-TL başvuru harcını olmak üzere toplam 908,90-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,

6-Davalı tarafından yapılan yargılama gideri bulunmadığından bu hususta karar verilmesine yer olmadığına,

7-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden kabul edilen kısım için karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT'nin 13/2. maddesine göre belirlenen 11.539,00- TL vekalet ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine,

8-Kararın kesinleşmesi ve talep halinde kullanılmayan gider avansının ilgili tarafa iadesine,

Dair davacı vekilinin yüzüne karşı davalının yokluğunda, kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içinde -------------Adliye Mahkemesinde istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar, açıkça okunup, usulen anlatıldı. 06/07/2020