İstanbul Anadolu 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/1313 K.2019/340

T.C. İstanbul Anadolu 4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

GEREKÇELİ KARAR

(KABUL)

ESAS NO

2018/1313 Esas

KARAR NO : 2019/340

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : 01/11/2018

KARAR TARİHİ : 22/03/2019

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle, davacının -------'nin pay sahibi ve aynı zamanda yönetim kurulu başkanı ---- mirasçısı olduğunu, diğer mirasçının şirketle ilgili tüm haklarını davacıya bıraktığını, şirketin 20.4.2015 tarihinde TTK'nin geçici 7. Maddesi uyarınca tasfiye aşaması olmadan re'sen terkin edildiğini, davacı şirkete ait iki adet taşınmaz olduğunu, bu nedenlerle şirketin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMA

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle, müvekkili kurumun TTK m.32 hükmü çerçevesinde işlem yaptığını, ----- dosyasının incelenmesinde son beş yıla ait olağan genel kurul toplantılarının yapılmaması nedeniyle resen terkin kapsamına alındığını, tebligat ve ilan prosedürlerinin yerine getirilmesinin ardından 14.4.2015 tarihinde sicil kaydının resen terkin edildiğini, yapılan işlemin hukuka aykırı bulunmadığını, müvekkili kurumun davanın açılmasına sebebiyet vermediğini, bu nedenle yargılama gideri ve vekalet ücretinden sorumlu tutulamayacağını bildirerek: davanın reddine, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davacı yana yükletilmesine karar verilmesini istemiştir.

DAVANIN VE UYUŞMAZLIK KONULARININ TESPİTİ, DELİLLER, DELİLLERİN TARTIŞILMASI VE DEĞERLENDİRİLMESİ, HUKUKİ NEDENLER VE SONUÇ:

1-Davanın ve uyuşmazlık konularının tespiti: Dava, 6102 sayılı TTK'nin geçici 7.maddesi uyarınca ticaret sicilinden terkin edilerek tüzel kişiliği ortadan kalkmış bulunan şirketin ihyası istemine ilişkindir.

Taraflar arasındaki uyuşmazlığın;

A-Davaya konu şirketin davalı ... Müdürlüğünce Ticaret Sicilinden terkin edilmemesi gerektiği halde usule aykırı olarak terkin edilip edilmediği,

b-Davacının açtığı dava nedeniyle davalı şirketin ihyasının gerekip gerekmediği" noktalarında toplandığı tespit olunmuştur.

2-Hukuki açıklama: TTK'nin geçici 7. maddesinde belirtilen şartların gerçekleşmesi halinde ticaret sicil memurluğu tarafından şirketin sicil kaydı terkin edilir. Terkin edilmeden önce, TTK'nın geçici 7/4-a maddesi uyarınca, kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır.

Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderilir. TTK'nın geçici 7/2. maddesine göre, davacı veya davalı sıfatıyla devam eden davaları bulunan şirket veya kooperatiflere bu madde hükümleri uygulanmaz. TTK'nın geçici 7. maddesine göre açılan şirket ihyası davalarında husumet sadece ticaret sicil memurluğuna yöneltilir. Tasfiye memurları veya yöneticilerine husumet yöneltilmez, davaya dahil edilmeleri gerekmez.

Eğer, şirket ihyası davasını ihyası istenen şirket ortak veya yöneticileri açmış ise, bu davanın bir nevi iptal davası gibi düşünülüp, terkin iptal edildiğine ve şirket tekrar faaliyetlerine devam edeceğine göre TTK'nın 547/2. maddesine göre ek tasfiye memuru atanmasına gerek yoktur.

Ancak, şirket alacaklıları ihya davası açmış ise alacaklıların işbu davaya açmaktaki amaçları, alacak davasında husumet yöneltilecek bir hasım bulunması olup, alacak davası sonuçlandıktan sonra şirketin sicilde kaydının bulunmasında veya faaliyetine devam etmesinde, gerek alacaklı gerekse şirket için herhangi bir yarar bulunmadığından bu tip davalarda TTK'nın 547/2. maddesine göre ek tasfiye memuru atanması gerekir.

Yapılan yargılama sonucunda ticaret sicil memurluğu TTK'nın geçici 7. maddesine aykırı olarak bir şirketi terkin ettirmiş ise bu durumda yasal hasım olmadığından, kendi hatalı eylemi ile şirket terkin edildiğinden oluşacak yargılama gideri ve vekalet ücretinden sorumludur.

Fakat, şirketin TTK hükümleri uyarınca genel kurulunun tasfiye kararı alması, atanan tasfiye memurları tarafından yapılan işlemler sonucu tasfiye sonu bilançosu açıklanarak sicilden şirketin terkin edilmesine yönelik davalarda ise, husumet ticaret sicil memurluğu ile son tasfiye memurlarına yöneltilir. Bu tip davalarda ticaret sicil memurluğu yasal hasım olup, aleyhine yargılama giderine hükmedilemez.

Her halükarda TTK'nın 547/2. maddesine göre şirketin ihyasına karar verilirse ek tasfiye memuru atanır.

3-Deliller, delillerin tartışılması ve değerlendirilmesi, hukuki nedenler ve sonuç: Davacı vekili, ihyasını talep ettiği şirketin büyük ortağı ve yetkilisi olan babasının vefat ettiğini, şirketin resen terkin edildiğini, ancak şirketin iki adet gayrimenkulü bulunduğunu, bundan çok sonra haberdar olduklarını, babasının iki adet daha mirasçısı olduğunu, ancak miras taksim sözleşmesi uyarınca şirketten doğan hakların davacıya devredildiğini, şirketin gayrimenkullerinin devri için ihyasını talep ettiklerini bildirmiştir.

..----- gelen cevabi yazı ve evraklara göre; ------------- TTK'nin geçici 7. Maddesine göre 14.04.2015 tarihinde resen tescil edildiği bildirilmiştir.

------------ Müdürlüğü'nden gelen cevabi yazıya göre ---------------- parselde -------- m2 yüzölçümlü ve aynı yer ----- parselde 140 m2 yüzölçümlü iki adet arsanın maliki olduğu saptanmıştır.

TTK'nin geçici 7.maddesinin 15.fıkrasının son cümlesi uyarınca, ticaret sicilinden kaydı silinen şirketin alacaklıları veya hukuki menfaati bulunanlar, haklı sebeplere dayanarak, silinme tarihinden itibaren 5 yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir.

Davaya konu şirketin sicil kaydı 14.04.2015 tarihinde resen terkin edildiğinden, dava bu kapsamda süresi içinde açılmıştır.

İhyası istenilen şirketle ilgili yapılan işlem dosyası ticaret sicilinden celp edilmiştir. Celp edilen belgelere göre, şirketin TTK geçici 7. maddesi kapsamında kaldığının belirlenmesi üzerine 2 aylık süre içinde münfesih olması sebebinin ortadan kaldırılmasının, ihtaren bildirilmesine karar verildiği ve ihtarın-------- yayınlandığı, ancak ihyası istenen şirkete ve şirket temsilcilerine tebligat yapılmadığı anlaşılmıştır.

Tüm dosya kapsamına göre, davalı ... Müdürlüğünün gerekli olduğu şekilde şirkete ve şirket temsilcilerine tebligat yapmadığı, davacının da şirket adına kayıtlı olan iki adet taşınmazın bulunması nedeniyle haklı olarak işbu davayı açtığı anlaşılmakla ----------- ihyasına karar verilmesi gerekmiştir.

Yukarıda belirtildiği üzere şirket ihyası davasını ihyası istenen şirket ortağının mirasçısı açtığından, bu davanın bir nevi iptal davası gibi düşünülüp, terkin iptal edildiğine ve şirket tekrar faaliyetlerine devam edeceğine göre TTK'nın 547/2. maddesine göre ek tasfiye memuru atanmasına gerek bulunmadığı anlaşılmıştır.

davalı ... Memurluğunun yasal hasım konumunda olup, davacı vekilince harç, yargılama giderleri ve karşı yan vekalet ücreti talebi bulunmadığından davalı yargılama giderlerinden sorumlu tutulmamış ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.