İstanbul Anadolu 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/286 K.2021/805

T.C. İstanbul Anadolu 4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2020/286 Esas

KARAR NO: 2021/805

DAVA

İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ: 21/07/2020

KARAR TARİHİ: 16/12/2021

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle.

Borçlunun müvekkiline olan borcunu ödememesi nedeniyle ----dosyasından icra takibi yapıldığı, borçlunun itiraz ettiği, itirazın yerinde olmadığı, davacı müvekkilinin iştigal alanlarından birinin ------------ olduğu, davalı firma ile davalının ---- faaliyette başlayacak------- ----karşılığında anlaştıkları, müvekkilinin kısa sürede işi tamamlayıp eksiksiz teslim ettiği, davalı borçlunun yapılan işler için ----- bedelli çekin ödendiği, diğer çekin ödenmediği, müvekkili tarafından ödeme yapılması için defalarca ihtarda bulunulduğu, ancak ödenmediği, bunun üzerine icra takibine geçildiği,

bu nedenlerle % 20'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, mahkeme masrafları ile ücreti vekaletin de davalıya yüklenmesine karar verilmesini talep ve iddia etmiştir.

SAVUNMA

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle.

Davalı tarafından yöneltilen haksız, hukuka aykırı ve mesnetsiz davayı kabul etmediklerini, müvekkilinin, --- anlaştıkları, bu anlaşmaya göre, -------- belirlendiği, anlaşma kapsamında peşinat olarak ---- peşinat verildiği, bu peşinat sözleşmede ----- rağmen iş bu davada ödenen peşinat bedelinin dahi mükerrer olarak olarak tahsili talep edildiği, ancak anlaşılan işin tamamı yapılmadığı gibi, imalatın büyük bir bölümü ayıplı ve kusurlu yapıldığı,

sürecin bir an önce tamamlanmasını isteyen müvekkilinin, yüklenici şirketi işi bitirmesi için ---- ----Tarihinde yapılan toplantıda taraflar sahayı gezerek eksik ve ayıplı işlerin tespitini yaptığı, yapılan işin tutar tarafı olmamasına ve kabul edilmesi mümkün olmamasına rağmen bir an önce fabrikayı açmak isteyen müvekkilinin yüklenici şirket ile ayıplı ve eksik iş bedellerini karşılıklı mutabakat ile düşerek ---olarak anlaştıkları ve aynı gün kesilen ---- çek ile ödeme yapıldığı, müvekkilinin bir kısım eksik işler için ----- ödeme yaptığı, halen yapılması gereken eksik işler bulunduğu,

ayrıca ayıplı işlerin tamamlanması için ödenmesi gereken bedeller bulunduğu, yine ------ hataları kapatmak için kendi imkanları ile alüminyum kaplama yaptığı ancak halihazırda iş bu icra ve dava süreci başladığından bazı eksik ve kusurlu işleri tespit ve keşif yapılabilmesi için düzeltilmediği, açıklamak gerekirse davacı -----işinde kullanılan---------- hatası bulunduğu ve neredeyse tamamında açıklık bulunduğu, sözleşmede belirtilen -----yapılacak --- yapılmadığı, ---- vaat edilenden çok farklı göründüğü, aradaki---- müvekkil tarafından yaptırıldığı, girişte yapılması gereken --- müvekkil tarafından yaptırıldığı,

davacının alacaklı olduğunu iddia ettiği ve icra takibi ile öğrendiğimiz fatura müvekkil şirkete tebliğ edilmediği, davacı tarafından her ne kadar ---- gönderildiği iddia edilse de faturanın müvekkil şirkete ulaşmadığı, davacının bu konuda kötü niyetli hareket ettiği, tarafların bir araya geldiği tarihin ----------tarihi olduğu, bu tarih itibariyle davacı tarafından kesilen faturanın imza karşılığı teslim alındığı ve fatura karşılığı çek ile ödendiği, bu faturadan bir gün sonra davaya konu fatura kesildiği, müvekkili tarafından ikinci fatura istenmediği, böyle bir borç bulunmadığı,

bu denli eksik ve ayıplı kusurlu iş için sözleşmede yazılı bedelin ödenmesinin mümkün olmadığı bu nedenlerle haksız davanın reddine karar verilmesi talep ve iddia etmiştir.

DELİLLERİN İNCELENMESİ VE GEREKÇE

Dava, eser sözleşmesi kapsamında keşide edilen fatura bedelinin tahsili için girişilen icra takibine vaki itirazın iptaline ilişkindir.

Taraf iddia ve savunmaları üzerinde yapılan incelemede, taraflar arasındaki uyuşmazlığın; davalının ------- ---- edilmediği söz konusu ifada eksiklikliklerin ve ayıplı durumların olup olmadığı eksik ve ayıplı ifaların niteliğinin ne olduğu, Eksik ve ayıplı ifaların bütün işe oranına ne olduğu, ayıplı ve eksik ifanın tespiti halinde söz konusu eksik ve ayıplı ifaların ayrı ayrı olarak tutarının ne olduğu, bu kapsamda davacının davalıdan talep edebileceği alacak tutarının ne kadar olduğu hususlarından kaynaklandığı anlaşılmaktadır.

---- incelemede; Davacı vekilinin ---fatura alacağa icra gideri, vekalet ücreti ve takip tarihinden itibaren asıl alacağa işleyecek yıllık---- oranında az olmamak üzere artan oranlarda faiz ve icra gideri ve vekalet ücreti ile birlikte tahsilini talep ettiği, davalının itirazı üzerine takibin durduğu anlaşılmaktadır.

Mahkememizce ------- talimat yazılarak yerinde keşif yapılmak suretiyle uyuşmazlık konuları konusunda rapor tanzim edilmesi istenmiştir.

Yapılan inceleme sonucunda tanzim edilen rapor ile, Dava dosyasına sunulan işin yapıldığına ait davacı tarafından sunuları--------tarafından davacıya yükleniciye teslim edildiği, Mahallinde yapılan ------- olduğu, asansörün ctrafındaki cam kaplamalarda da derzlerde açıklıklar ve ----- olduğu.--- olduğu,

Eksik ve Kusurlu İşlerin

1-Hiç-----

---- -

2----- olduğu,

Ödemelerin ;

Davalı tarafından ödenen bedel = ---

Davalı tarafında verilen çek = ---

Toplam --- olduğu

Bu kapsamda davacının davalıdan talep edebileceği alacak tutarının ---- tespit edilmiştir.

Bunun yanında mahkememizce davacının gider avansından karşılanmak üzere dosyanın fotokopisi çekilmek suretiyle ----mahkemesine talimat yazılarak; Davacı tarafın ticari defterleri ve kayıtları üzerinde inceleme yapılmak üzere rapor tanzim edilmesi istenmiştir.

Bu kapsamda yapılan inceleme sonucunda tanzim edilen rapor ile; Davacı şirketin --- yılları ticari defterlerinin açılış tasdiklerinin ve ---yevmiye defteri kapanış tasdikinin süresinde yapıldığı---- yevmiye defterinin kapanış tasdiki yasal süresi devam ettiğinden henüz kapanış tasdikinin yapılmadığı davacı şirketin kendIi ticari defterlerine göre davalı yandan, takip tarihi olan ---- tarihi itibariyle takibe konu fatura tutarı olan ---- alacaklı olarak göründüğü, takibe konu faturanın davacı yan tarafından ---- bildirildiği, davacı tarafın gönderici olduğu, alıcı kısmında da davalı şirket ünvanı bulunduğu ---- ibaresi bulunduğu ve ---- olduğunun görüldüğü faturanın teslim edilip edilmediğinin anlaşılamadığı tespitinde bulunulmuştur.

Mahkememizce alınan bilirkişi raporları ve davalı defterleri üzerinde inceleme yapılarak; Davalının ------ şubesine ------ alınarak eksiksiz olarak teslim edilip edilmediği, eksik teslimin tespiti halinde eksik olarak tespit edilen kısmın bütün işe oranının ne kadar olduğu, bu kapsamda eksik yapılan işlerin parasal tutarının ne kadar olduğu ve taraf iddia, savunma ve itirazları da dikkate alınarak nihai olarak davacının davalıdan talep edebileceği alacak tutarının ne kadar olduğu konularında rapor tanzimi için dosyanın ------ oluşan bilirkişi kuruluna tevdiine karar verilmiştir.

Bilirkişi kurulu tarafından tanzim edilen rapor ile talimat mahkemelerince alınan raporları denetime açık ve hüküm kurmaya elverişli görülerek hükme esas alınmıştır.

Buna göre. Tarafların-------- başlayacak-----------dosyasındaki bilirkişi raporundan ---- yapılmadığı, ------------ olduğu, ----- olduğu, tespiti yapılan bu eksik ve ayıplı işlerin bedelinin --- olduğu tespit edildiği, bu bedelin piyasa rayiç bedellerine göre makul olduğu, eksik ve ayıplı işlerin işin tamamına oran---- olarak hesaplandığı, davalının dava konusu döneme ait ticari defterlerinin tasdiklerinin yasal süresi içinde usulüne uygun şekilde yapılmış olduğu,

sahipleri lehine delil olarak kabul edilebileceği, taraflar arasında sözleşmeye dayalı cari davalı ticari defterlerine göre takibe konu edilen faturanın davalının defterlerinde kayıtlı olmadığı , faturanın ------- alım olarak bildirilmediği, davacının sözleşme konusu işlerin teslim ettiği , eksik ayıplı işler bedelinin tenzilinden sonra ----bedelli iş teslimi yaptığının kabul edilebileceği, davalının yaptığı ödeme ----mahsubu ile davacı alacağının takip tarihi itibari ile ---- olduğu anlaşılmaktadır.

Dava konusu faturanın davalıya teslimine ilişkin delil tepit edilmediğinden temerrüdün takiple oluştuğu takip tarihinden itibaren faiz talep edilebileceği anlaşılmakla davanın kısmen kabulüne dair aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir.