İstanbul Anadolu 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/36 K.2020/262

T.C. İstanbul Anadolu 4. Asliye Ticaret Mahkemesi

GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO

2020/36 Esas

KARAR NO : 2020/262

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : 13/02/2020

KARAR TARİHİ : 24/06/2020

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle;------- Müdürlüğünün ------ sicilinde kayıtlı ----- tarihinde ---------kayıtlarından resen terkin edildiğini ve kaydının silindiğini, müvekkili ile------------------bu devam etmekte olan ---- İstanbul Anadolu ----. Asliye Ticaret Mahkemesi ------- Esas sayılı dava dosyasında ----- tarihli celsenin 2 nolu ara kararı uyarınca -------- taraflarına 1 aylık süre verildiğini, işbu ara karar gereği ihya davası açma zaruretinin hasıl olduğunu beyanla, ------ sicilinde kayıtlı ------- kişiliğinin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMA

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; ----- TTK.m.32 ve Ticaret Sicil Yönetmeliği m.34 hükmü çerçevesinde işlem yaptığını, resen terkin işleminin 6102 sayılı Kanunun Geçici 7. maddesi ve ------ tarihli ve ---- sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiş olan ------------------ kapsamında "5174 sayılı ------------.maddesine göre adreslerinin ve durumlarının tespit edilememesi nedeniyle oda kaydının silinmiş olması" ve "-----yapılmaması" gerekçeleriyle resen terkin kapsamına alındığını, tebligat ve ilan prosedürlerinin yerine getirilmesinin ardından ------------- tarihinde resen terkin edildiğini,

tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığını, müvekkili ------------------ Mahkeme hükmü olmaksızın bir şirketi/ kooperatifi tekrar sicile tescil yükümlülüğünün bulunmadığını, müvekkilinin davanın açılmasına sebep olmadığını, bu nedenle yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu tutulmaması gerektiğini beyanla, haksız ve yasal dayanaktan yoksun davanın reddine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

DAVANIN VE UYUŞMAZLIK KONULARININ TESPİTİ, DELİLLER, DELİLLERİN TARTIŞILMASI VE DEĞERLENDİRİLMESİ, HUKUKİ NEDENLER VE SONUÇ:

Dava, ticaret sicilinden TTK'nin geçici 7. Maddesine göre terkin edilerek tüzel kişiliği ortadan kalkmış bulunan ------- ihyası istemine ilişkin olup, Mahkememizce öncelikle davanın hak düşürücü süre içinde açılıp açılmadığının saptanması gereklidir.

Dosyadaki bilgi ve belgelerden, ihya istemine konu ----------------kaydının 6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesi uyarınca 31/07/2013 tarihinde ---------------- ------ silindiği anlaşılmıştır.

TTK'nin geçici 7. maddesi

" Madde 7 - (Ek madde:--------------6335 S.K./38.md.)

(1) 1/7/2015 tarihine kadar aşağıdaki hâlleri tespit edilen ya da bildirilen -------şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri ve ticaret sicilinden kayıtlarının silinmesi, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır.

a) 24/6/1995 tarihli ve 559 sayılı Türk Ticaret Kanununun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname gereğince, sermayelerini anılan Kanun Hükmünde Kararname ile öngörülen tutarlara çıkarmamış --------

b) Bu Kanunun yürürlük tarihinden önce veya ---------- tarihine kadar münfesih olan --------

c) Kooperatifler Kanunu hükümlerine göre herhangi bir nedenle dağılmış olan kooperatifler.

d) Sebebi ne olursa olsun aralıksız son beş yıla ait olağan genel kurul toplantıları yapılamayan ----------------------

e) Bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten önce --------işlemlerine başlanılmış ancak genel kurulun toplanamaması nedeniyle ara bilançoları veya son ve -------------- genel kurula tevdi edilemediği için ---------------- terkin işlemi yapılamayan şirket ve -------

(2) Davacı veya davalı sıfatıyla devam eden davaları bulunan şirket veya ------ bu madde hükümleri uygulanmaz.

(3) Bu madde kapsamındaki ---------- ilgili-------------- resen veya herhangi bir kişi, kurum veya kuruluş tarafından kanıtlarıyla birlikte yapılacak bildirimleri de kapsayacak şekilde, ----------- üzerinden yapılacak incelemeyle tespit edilir.

(4) ---------- müdürlüklerince;

a) Kapsam dâhilindeki---------------- kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi ---- yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere ---------------------aynı gün gönderilir. İlan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer. Ayrıca anılan ilan, bildirici niteliği haiz olarak ilgili ----------- internet sitesinde aynen yayımlanır.

b) 559 sayılı Kanun Hükmünde Kararname gereğince sermaye artırımında bulunmayarak münfesih olan şirketlere yapılacak ihtarda; ortaklarından, yönetici veya denetçilerden ya da müdürlerinden tebliğ tarihinden itibaren iki ay içinde tasfiye memurunun bildirilmesi, aksi takdirde, bu madde hükümlerine göre ticaret sicili kayıtlarından unvanın silineceği, şirkete ait malvarlığının unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren ----- intikal edeceği ve bunun kesin olduğu açıkça yazılır.

c) Bu fıkranın (b) bendinde belirtilen şirketler dışında kalan kapsam dâhilindeki diğer münfesih --------ayrıca, faaliyetlerine devam etme isteğinde bulunmaları hâlinde münfesih olma nedenini ortadan kaldıran işlemlerin yapılarak ispat edici belgelerin bildirilmesi istenir.

(5) a) -------- olarak; şirket-----ortaklarından herhangi biri, ---- kayıtlı en son yetkilileri ya da bunların belirleyecekleri üçüncü şahıslar bildirilebilir. -------- olarak başka ortak veya yönetici tarafından bildirilen ortak veya yöneticiler ile üçüncü şahısların bu görevi kabul ettiklerine ilişkin yazılı beyan da bildirime eklenir. Üçüncü şahısların------ olarak tescil edilebilmeleri ortakların veya yöneticilerin hiçbirinin ---------- olarak bildirilmemiş olmasına bağlıdır.

b) Dördüncü fıkra uyarınca yapılan ihtar ve ilan üzerine süresi içinde------ bildiren şirket ve kooperatiflerin, ----- tasfiye adresi, ilgili ------------------ tarafından ----------ve ilgili ----- sitesinde ilan edilir.

c) Bu ilanda; ------- alacaklıları, alacaklarını kanıtlarıyla birlikte ilan tarihinden itibaren iki ay içinde------- bildirmeye davet edilir. Ayrıca ilanda, ------------ mevcut malvarlığı ile alacak ve borçlarını gösterir listenin; belgeleri ile birlikte ilan tarihinden itibaren bir ay içinde, ----------------- yönetim kurulu, kurulun bir veya birkaç üyesi, denetçileri, ----- ise müdür veya müdürler tarafından ilgili ---- --- verilmesi ihtar edilir.

d) Bu fıkra gereğince yapılacak ilan, Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer.

(6) a) -----------------, alacaklıların alacaklarını bildirmeleri için öngörülen sürenin sonunda şirketin veya kooperatifin durumunu gösteren bir bilanço hazırlar ve ----------- ---- ay içinde sonuçlandırır. Gerekli hâllerde bu süreyi aşmamak üzere, -------- bir defaya mahsus olmak üzere ek süre verilebilir.

b) ---------------- hazırlanan bilançoya göre şirket veya kooperatifin borçlarının varlığından fazla olması hâlinde ----- durumu derhal alacaklılara bildirerek şirket veya kooperatifin iflasına karar verilmesi için mahkemeye başvuruda bulunmalarını ister. Bildirimde ayrıca, bildirim tarihinden itibaren üç ay içinde şirket veya---------- için mahkemeye müracaat edildiğinin bildirilmemesi hâlinde kaydın silineceği ihtar olunur.

Alacaklıların başvurusu üzerine mahkeme iflasın açılmasına karar verir ve tasfiye İcra ve İflas Kanunu hükümlerine göre yürütülür. Süresi içinde şirket veya kooperatifin iflası için mahkemeye müracaat edildiğinin bildirilmemesi hâlinde ----------------- başvurusu üzerine ilgili şirket veya kooperatifin unvanı ticaret sicilinden silinir ve bu durum --------- ilan edilir.

(7) Bu madde hükümlerine göre yapılacak ------, ilgili kanunların veya esas sözleşmelerin genel kurul kararı alınmasını zorunlu kılan hükümleri uygulanmaz.

(8) Bu madde kapsamında ------- düzenlenecek son ve kati bilançonun -----müdürlüğüne verilmesi ile tasfiye sona ermiş kabul edilir ve şirketin unvanı ticaret sicilinden silinerek ----------- ilan edilir. İflasına karar verilen şirket veya ---- işlemlerinin tamamlandığının bildirilmesi üzerine şirketin veya kooperatifin unvanı ticaret sicilinden silinir ve bu durum ------ ilan edilir.

(9) ------------- beşinci fıkranın (c) bendinde belirtilen bilgi ve belgelerin verilmemesi veya tasfiye memurlarınca da bu bilgi ve belgelere erişilememesi hâlinde durum ------- bildirilerek, başka bir işleme gerek kalmaksızın unvan silinir ve -------- ilan edilir.

(10) Bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihten önce ----- işlemlerine başlanılmış şirket veya kooperatiflerin genel kurullarının, kanunun öngördüğü asgari süre ve şartlara uygun olarak toplantıya çağrılmış olmasına rağmen iki defa üst üste toplanamaması ve bu durumun tevsik edilmesi kaydıyla------tarafından son ve kati bilançonun---- tevdi edilmesi ile--- sona ermiş kabul edilir ve unvan ----------------- sicilinden silinerek ------ilan edilir.

(11) Dördüncü fıkra uyarınca yapılan ihtar ve ilana rağmen, süresi içinde cevap vermeyen veya tasfiye memurunu bildirmeyen yahut durumunu kanuna uygun hâle getirmeyen veya faaliyette bulunduğunu adres ve kanıtlarıyla birlikte bildirmeyen şirket ve kooperatiflerin unvanı ticaret sicilinden resen silinir. Resen unvanı silinen şirket ve kooperatifler, ----- ilgili odanın internet sitesinde ilan edilir.

(12) Altıncı fıkranın (b) bendi, dokuzuncu fıkra ve onbirinci fıkra uyarınca ------------ unvanları silinecek şirket veya kooperatiflerin borçları, unvanlarının silinmesine engel teşkil etmez. Ancak, ticaret sicilinden kaydı ----------------- kanuni temsilcileri ile limited şirket ortaklarının, silinme tarihinden önceki kamu borçlarından doğan sorumlulukları, ---------- sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanun kapsamında devam eder.

(13) Bu madde uyarınca yapılacak tescil ve kayıt silme işlemleri her türlü harçtan, bu işlemler için düzenlenecek kağıtlar damga vergisinden müstesnadır.

(14) Bu madde kapsamında ------------------------ yayımlanacak olan ilanlardan ücret alınmaz.

(15) Bu maddede düzenlenmeyen hususlarda ilgili kanun ve esas sözleşmelerde öngörülen usullere göre hareket edilir. Bu madde gereğince tasfiye edilmeksizin unvanı silinen şirket veya kooperatiflerin ortaya çıkabilecek malvarlığı, unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra------------- intikal eder. Hazine bu şirket ve kooperatiflerin borçlarından sorumlu tutulmaz. -------sorumlulukları konusunda, özel kanunlardaki sorumluluğa ilişkin hükümler saklı kalmak kaydıyla bu Kanun veya Kooperatifler Kanunu hükümleri uygulanır. --------------kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir.

(16)--------------- bu maddenin uygulanmasına ilişkin düzenlemeleri yapmaya yetkilidir." hükmünü haizdir.

Yani, geçici 7. Maddenin 15. bendi uyarınca hukuki menfaati bulunanların haklı sebebe dayanarak silinme tarihinden itibaren 5 yıl içinde ihya isteyebileceği anlaşılmaktadır. Bu maddedeki süre hak düşürücü süre niteliğindedir.

Hak düşürücü sürenin geçtiğini mahkeme re'sen gözetir.

Buna göre, her ne kadar davacının dava açmakta hukuki menfaati bulunuyor ise de, Mahkememizdeki işbu ihya davası --- tarihinde açılmış olup, şirketin sicil kaydının silindiği ------------tarihinden itibaren 5 yıllık hak düşürücü süre geçtikten sonra bu davanın açıldığı anlaşılmakla hak düşürücü süre yönünden davanın reddine karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.