İstanbul Anadolu 9. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2016/1247 K.2020/559

T.C. İstanbul Anadolu 9. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2016/1247 Esas

KARAR NO : 2020/559

DAVA

İtirazın İptali (Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ : 23/11/2016

KARAR TARİHİ : 22/10/2020

DAVA

Davacı vekili mahkememize sunduğu -----havale tarihli ve aynı tarihte harçlandırdığı dava dilekçesinde özetle.

Davacı yanın, dava dışı---- mevduat hesabına------ bulunduğunu, ilgili bankanın bu bakiye kısmını ödemediğinden dolayı davacı yana borçlu bulunduğunu ancak davalı yanın gayrı kabili rücu olmak üzere tasfiye halindeki dava dışı ------ tüm borçlarını banka adına ödemek üzere devir ve temlik aldığını, temlik alan davalı yan ile davacı yan arasında---- yapılandırılmasına ilişkin --- tarihinde ödeme taahhüdü ve temlik ve ibraz sözleşmesinin yapıldığını, sözleşme kapsamında davalı yanın davacıya-----eşit taksit halinde ödemeyi kabul ve taahhüt ettiğini,

taraflar arası akdedilen sözleşmeye rağmen davacı yanın alacağını davalı yandan tahsil edemediğini, davalı yanın sözleşme şartlarını yerine getirmediğini, davalı yan tarafından ödeme yapılmaması üzerine, alacağın tahsili amacı ile icra takibi başlatıldığını, borçlunun haksız ve kötü niyetli itirazı ile takibin durdurulduğunu beyan etmiş, bu nedenlerle davanın kabulüne, borçlunun itirazının iptaline, takibin devamına, davalının alacağın %20'sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı tarafa tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dilekçesi ve tensip zaptı davalıya usulüne uygun tebliğ edilmiştir.

CEVAP

Davalı vekili mahkememize sunduğu----- tarihli cevap konulu beyan dilekçesinde özetle.

Takip dayanağı sözleşmede alacaklının değişmemesi, tam aksine borçlunun değişmesi nedeni ile alacağın temliki değil borcun nakli (yüklenilmesi) işleminin söz konusu olduğunu, hal böyle olunca dayanak sözleşmenin niteliği gereği borcu devralan davalı yanın, dava dışı ------ karşı haiz olduğu ve itiraz ve def'ileri davacı alacaklıya karşı ileri sürebileceğini, dava dışı ---- sürecinin devam ettiğini, kar ve zarar hesabı sahiplerine tasfiye sürecinde alacak isabet edip etmeyeceğini ve edecekse bu alacağın miktarının ancak tasfiye sonucunda belli olacağını,

dava dışı ---------- tasfiye sürecinin devam etmesi nedeni ile davacı kar-zarar katılım hesabı sahibinin tasfiye sonucunu beklemeden talepte bulunamayacağını, böylece davacı katılım hesabı sahibinin alacağının henüz muaccel hale gelmediğini ve işbu davanın zamansız açıldığını, davacı yan tarafından hiçbir taksitin ödenmediği iddiasının mevcut olduğunu, fakat davalı yan tarafından sözleşmenin ilk ---- maddesi uyarınca fiili ödeme günündeki --- olarak,

davacı yana ödendiğini, davacı yan tarafından açılan davada ---- talepte bulunulduğunu beyan etmiş, bu nedenlerle davanın reddine, davacının alacağın %20'sinden az olmamak üzere tazminata mahkum edilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davacı yan üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER

----- sayılı takip dosyası, --- tarihli sözleşme, -Kar ve zarara katılma hesap cüzdanı, -Ödeme dekontları, -----hesap hareketleri, -Mali Müşavir-----tarihli bilirkişi raporu, -Mali Müşaviri --- tarihli ek raporu, -Mali Müşavir -----tarihli bilirkişi raporu,

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE KANAAT

Dava; taraflar arasında imzalanan ---- tarihli sözleşmeye dayalı olarak başlatılan icra takibine itiraz üzerine açılan itirazın iptali davasıdır.

Taraflar arasındaki uyuşmazlık; davacı tarafından başlatılan -------- dosyasında takibe konu alacağın dayanağı taraflar arasında ihtilafsız olan alacağın temliki sözleşmesi uyarınca davalı tarafından ödenmesi taahhüt edilen ivazın ödenip ödenmediği ve davalıdan bir alacağı olup olmadığı olarak tespit edilmiştir.

Tarafların dilekçelerinde bildirdikleri delilleri toplanmıştır.

---- sayılı takip dosyasının incelenmesinde; ödeme emrinin borçluya--- tarihinde tebliğ edildiği, borçlu vekili tarafından---- tarihinde yasal süresinde borca itiraz dilekçesi sunulduğu, İcra Dairesince takibin durdurulduğu, borçlu gider avansı olmadığından borca itiraz dilekçesinin alacaklıya tebliğ edilmediği, öğrenme tarihinden itibaren bir yıllık hak düşürücü sürede itirazın iptali davasının açıldığı tespit edildi.

Mali Müşavir --- mahkememize sunduğu -- tarihli bilirkişi raporunda sonuç olarak; ----- yapılmış bulunan --- ile alacağın temliki, sulh, ibra ve feragat sözleşmesi kapsamında da,----- firmasının muhattap olarak anılacağı yazılı olarak belirtilmiş bulunması ve davacı ---alacağının kalmadığından bahisle --- hususlarının nedeniyle -----davacıya karşı borçlu bulunduğu, temerrüt faiz oranının takipteki talep gibi en yüksek ticari faiz oranı olan ---- avans faiz oranı üzerinden hesaplandığı,

davalı --------- itirazının iptalinin tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile ---dava tarihi itibari ile---asıl alacak, değişen ticari faiz --- temerrüt faizi olmak üzere toplam -- üzerinden yapılması ve davacı tarafından -- tarihinden itibaren de --- asıl alacak matrahı üzerinden yıllık--- tarihinden itibaren de yıllık ---- değişen oranlarda---- avans faizi üzerinden temerrüt faizi talep edilebileceği, tarafların ihtarname masrafı, tazminat ve benzeri diğer taleplerinin mahkemenin takdirinde olduğu hususunda beyan ve raporda bulunmuştur.

Mali Müşavir bilirkişi --- tarafından düzenlenen --- tarihli bilirkişi raporuna davacı vekili tarafından yapılan itiraz üzerine ek rapor aldırılmasına karar verilmiştir.

Mali müşaviri bilirkişi ---- tarafından düzenlenen ----tarihli ek raporda;-----arasında yapılmış bulunan ----- ile alacağın temliki, sulh, ibra ve feragat sözleşmesi kapsamında da, ---- firmasının muhattap olarak anılacağı yazılı olarak belirtilmiş bulunması ve davacı--- alacağının kalmadığından bahisle --- ibra etmiş olması hususlarının nedeniyle ---- davacıya karşı borçlu bulunduğu, temerrüt faiz oranının takipteki talep gibi en yüksek ticari faiz oranı olan --- üzerinden hesaplandığı,

davalı -----iptalinin tahsilde tekerrür olmamak kaydı ile --- takip tarihi itibari ile --- asıl alacak, değişen ticari faiz oranları üzerinden --- faizi olmak üzere toplam --- üzerinden yapılması ve davacı tarafından ----dava tarihinden itibaren de yıllık --- avans faizi üzerinden temerrüt faizi talep edilebileceği, tarafların ihtarname masrafı, tazminat ve benzeri diğer taleplerinin mahkemenin takdirinde olduğu hususunda beyan ve raporda bulunmuştur.

Mali Müşavir bilirkişi --- tarihli raporunda sonuç olarak; Davacı yanın davalı yandan icra takip tarihi olan ----faiz olmak üzere toplam ---- alacaklı olduğu, davacı yan ---- alacağı için 3095 sayılı yasaya istinaden (md.4/a) icra takip tarihi olan, --- tarihinden---- tarihinden itibaren ise ---oranında faiz talep edebileceği, tarafların inkar tazminatı ve diğer benzeri taleplerinin mahkemenin takdirinde olduğunu beyan ve rapor etmiştir.

Dosyada mevcut tüm deliller hep birlikte değerlendirildiğinde, hükme esas alınan mali müşavir bilirkişi --- tarihli raporu dayanak yapılarak.

Taraflar arasında davaya ve takibe konu alacağın dayanağ---- tarihli alacağın temliki, sulh, ibra ve feragat sözleşmesi imzalandığı hususunda ihtilaf bulunmadığı, --- sözleşme ile davacı taraf dava dışı ---- şirkete temlik etmeyi, davalı şirket ise davacının dava dışı----- eşit paylar şeklinde aylık ---- - ödeme günündeki döviz alış kuru karşılı TL olarak ödemeyi taahhüt ettiği, davalı tarafından taahhüdüne konu ödemelerden 7 parça halinde toplam -- ödeme yapıldığı, ödeme tarihlerindeki kur karşılığının ---- tarihinde davacının ---- alacaklı olduğu, davalı tarafından ödemesi taahhüt edilen tarih ve miktarların belirli olduğu,

ödenmeyen taksitler yönünden taksit tarihini takip eden gün davalının temerrüde düştüğü, takip tarihinden önce ve takip tarihinden sonrası için 3095 sayılı yasanın 4/a maddesine göre ----yabancı para ile açılmış bir yıllık mevduata fiilen uyguladığı faiz hesabına göre değişen oranlarda faiz uygulanması gerektiği, taraflar arasında --- tarihli sözleşme ile alacağın temliki, sulh, ibra ve feragat sözleşmesi imzalandığı, sözleşmeye istinaden asıl alacak miktarının davalı tarafından belirli ve bilinebilir olduğu, itirazın haksız olduğu anlaşılmakla; davanın Kısmen Kabulü ile,

---- dosyasına vaki itirazın iptaline, takibin---- işlemiş faiz olmak üzere toplam---- yabancı para ile açılmış 1 yıllık mevduata fiilen uyguladığı faiz hesabına göre icra takip tarihi olan---- tarihinden --- tarihinde kadar --- tarihinden --- kadar ---- devamına, Fazlaya dair talebin Reddine, Taraflar arasında ----tarihli sözleşme ile alacağın temliki, sulh, ibra ve feragat sözleşmesi imzalandığı, sözleşmeye istinaden asıl alacak miktarının davalı tarafından belirli ve bilinebilir olduğu,

itirazın haksız olduğu anlaşılmakla, asıl alacak miktarı ----- icra inkar tazminatı olarak davalıdan alınarak davacıya verilmesine dair karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.